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特别策划:司法实务中的制度选择及创新

  • 品质延续历史——海事法院审判委员会制度的功能解构

    裴大明;

    <正>编辑提示:司法制度在实践中产生,在实践中随时间流逝、制度环境的不断流转及无数人行为模式的交流、博弈及转换而重塑。如何紧密结合人民法院审判工作和司法改革进行司法制度的选择及创新,确保司法制度在实务中的有效运转,无疑是推进司法改革的一项重要举措。本期特别策划选取了在全国法院系统第21届学术讨论会获奖的部分论文展开对这个问题的研究探讨。获奖论文分别从审判委员会的功能定位、民事案件"简转普"中逆向选择的缘由、刑法解释合理性的达致、量刑庭审改革的技术设计及如何在量刑程序中理性确定基准刑诸方面进行研究探索,立意于建立一个公正、高效、权威的社会主义司法制度。如果根本不知道道路会导向何方,我们就不可能智慧地选择路径。——卡多佐随着时间流逝呈现出制度环境的不断改善,随着无数人谨慎行为投射出制度实践的反复重塑,作为最高审判组织的

    2010年05期 No.290 2-6页 [查看摘要][在线阅读][下载 517K]
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  • 民事案件简转普中法官“逆向选择”的现象解析与规制疏导

    陈旭;

    <正>我国一审民事案件简转普中法官的逆向选择是一个客观存在的现象。本文试图通过对简转普程序运行的实证观察,揭示简转普中逆向选择的客观性与隐蔽性,并借助逆向选择理论进行分析解读,刻画简转普中法官逆向选择的心理活动及传递叠加过程,以期引发更多地关注,共同探索规制疏导的有效路径。

    2010年05期 No.290 7-11页 [查看摘要][在线阅读][下载 503K]
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  • 论刑法解释的合理性审查

    朱千里;

    <正>引言为有效探求具体案件中法律的内在含义,使法律得以正确适用,学者们研究出了一系列的法律解释方法,包括文义解释、体系解释、法意解释(历史解释)、目的解释、当然解释、反对解释、合宪性解释、社会学解释、比较法解释等。然而,仅仅依靠这些解释方法却无力实现法律解释学的既定目标:当运用不同解释方法出现不同解释论点时,尚缺乏一套决定取

    2010年05期 No.290 12-17页 [查看摘要][在线阅读][下载 570K]
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  • 基准刑的理性分析

    周金刚;

    <正>量刑规范化改革是新中国刑事法制发展进程中具有里程碑意义的大事。从今年6月1日起,最高人民法院在全国法院开展量刑规范化试点工作,下发了《人民法院量刑指导意见(试行)》(以下简称《量刑指导意见》)和《人民法院量刑程序指导意见(试行)》,开始了对中

    2010年05期 No.290 18-22页 [查看摘要][在线阅读][下载 487K]
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  • 量刑庭审改革的价值定位与技术设计

    苏小聪;

    <正>"规范自由裁量权,将量刑纳入法庭审理程序",是中央确定的重要司法改革项目。量刑程序的健全和完善无疑是我国法治化进程中的一项重大举措,意义非凡。在中央以及最高法院的统一部署下,关于如何构建行之有效的量刑程序的改革在全国各地正如火如荼地开展。学术界也非常敏锐地捕

    2010年05期 No.290 23-27页 [查看摘要][在线阅读][下载 530K]
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法学论坛

  • 关于医疗服务选择适用《消费者权益保护法》的思考

    强美英;

    <正>一、问题的提出一直以来,医患关系法律适用问题因无法律明确规定而屡遭诟病。2009年12月颁布的《侵权责任法》虽规定了医疗侵权损害赔偿责任问题,但关于医疗服务关系的法律调整仍付之阙如,患者作为弱势群体的权益保护问题愈加凸显,医患纠纷适用《消费者权益保护法》(以下简称《消法》)的呼声日益高涨。理论界对于医患之间是否为经营者与消费者的关系,医疗服务合同是否为消费合同,医疗服务关系是否适用《消法》调整范围等问题的争议也是由来已久。随着2008年修订《消法》被列入全国人大立法规划,医疗服务是否适用消法的问题再次引起人们关注和讨论,至今在理论界和实务界仍是见仁见智。

    2010年05期 No.290 28-32页 [查看摘要][在线阅读][下载 497K]
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  • 传统著作权法上创造性要求面临的挑战与回应

    骆电;

    <正>创造性在早期的知识产权法中有着非常重要的地位,没有创造性的客体得不到知识产权法的保护。虽然现代知识产权法已将商标等没有创造性的客体纳入了知识产权法的保护范围,但在著作权和专利权领域则依然坚守着保护客体的创造性要求。在著作权法中,尽管对作品的"独创性"要求要大大低于专利法上的"首创性",且随着科技的发展为扩大保护范围而不断地降低创造性要

    2010年05期 No.290 33-37页 [查看摘要][在线阅读][下载 521K]
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  • 我国转移支付的法治矫正

    邹广;

    <正>在国家治理过程中,若中央政府与地方政府,或者上下级政府之间事权与财权不对称,便会产生纵向财政不均等,进而影响基本公共服务水平均等化的实现。因此,中央政府需将一部分"结构性剩余"财政用于转移支付,以弥补地方政府财政的"结构性赤字"。在我国,财政转移支付形式众多,转移支付法制制度亦在不断完善,但仍存在着诸多缺陷。财政法治作为法治国家建设的内容之一,必然要求财政转移支付法治化。在社会主义法治国家建设的过程中,我们应当依据法治的基本原则,完善相关的法律规范体系,规制财政转移支付行为。

    2010年05期 No.290 38-41页 [查看摘要][在线阅读][下载 394K]
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  • 论我国外国投资者并购境内企业行政审查程序制度的完善

    田小穹;

    <正>近年来,随着我国经济的高速发展和投资环境的改善,以及受经济危机后世界经济发展大格局变化的影响,外国投资者越来越多地把并购目标选择方向转向我国境内企业。作为我国外国投资者并购境内企业主管机关的商务部在履行相应行政审批职能活动中的程序正当性问题将日益成为公众注目甚至诉讼中的焦点。

    2010年05期 No.290 42-46页 [查看摘要][在线阅读][下载 494K]
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法官说法

问题探讨

  • 法院人员分类管理改革探析——以新一轮司法体制改革为背景

    李立新;

    <正>党的十七大报告明确提出,要"深化司法体制改革,优化司法职权配置,规范司法行为,建设公正高效权威的社会主义司法制度"。公正、高效、权威是司法体制改革的目标,也为法院机制改革指明了方向。随着我国司法体制改革的不断推进,法院内部工作机制改革也势在必行。根据法院审判工作的需要和不同岗位的职业特点,将所有法院工作人员按照法官、法官助理、书记员、执行员、司法警察、司法行政人员、司法技术人员等进行分类管理,制定科学、规范、合理、可行的法院干部人事管理制度,已经成为新一轮法院工作机制改革的一个重点课题。

    2010年05期 No.290 60-63页 [查看摘要][在线阅读][下载 412K]
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  • 试析股东资格的认定

    杜军;

    <正>股东资格的认定标准在审判实践中是一个见仁见智的问题。具体而言,能体现股东资格的证据材料包括但不限于出资证明书、股票、工商登记资料、公司章程、股东名册、股东协议,这些材料对股东的规定有时并不一致,法官必须选择合适的标准来确定股东资格。尽管有观点认为应当区分内部关系和外部关系来认定股东资格,但是何

    2010年05期 No.290 64-66页 [查看摘要][在线阅读][下载 310K]
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  • 赃款赃物处理的法律实务问题研究

    广东省东莞市第一人民法院课题组;

    <正>在刑事诉讼中,追缴赃款赃物既是调查取证的重要一环,也是为国家、受害人挽回经济损失,打击犯罪的重要措施。而赃款赃物最终如何处理,会影响到犯罪人、被害人甚至第三人的实体权利。我国现行《刑法》第64条规定:"犯罪分子违法所得的一切财物,应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产,应当及时返还;违禁品和供犯罪使用的本人财物,应当予以没收。没收的财物和罚

    2010年05期 No.290 67-72页 [查看摘要][在线阅读][下载 630K]
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  • 论缺员仲裁的限制

    夏晓红;

    <正>在国际商事仲裁中,如果当事人约定仲裁庭由多名仲裁员组成,一般应由这多名仲裁员组成的仲裁庭完成所有的仲裁程序。如果在仲裁过程中,出现一名仲裁员无法履行职责的情形,则应当填补该仲裁员的空缺,组成新的完整的仲裁庭,以完成仲裁程序。但是,国际商事仲裁实践中却存在另一种做法,即当一名仲裁员无法履行职责时,不填补该仲裁员的空缺,而由剩余仲裁员组成的"缺员仲裁庭"继续完成仲裁程序。这种特殊做法就是通常所称的"缺员仲裁"。

    2010年05期 No.290 73-77页 [查看摘要][在线阅读][下载 497K]
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司法调研

  • 对进一步完善民事速裁机制的调查与思考

    杨治;李志芬;

    <正>当前,司法资源的不足与案件数量的"爆炸"使基层法院的民事审判工作面临着前所未有的压力,传统的诉讼模式已无法满足社会公众对司法的期待。许多基层法院从司法实践出发,兴起了速裁的热潮。杭州市萧山区法院从2007年3月开始先后通过设立速裁中心(归口于立案庭)、速裁庭等专门机构审理简易民事案件,近3年来,通过加强审判管理、合理配置人员、完善物质装备、密切

    2010年05期 No.290 78-83页 [查看摘要][在线阅读][下载 618K]
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案例分析

  • “司法之手”救活“破产企业”——佳通科技(苏州)有限公司破产重整案解析

    钟毅;辛欣;

    <正>【案情】申请人:佳通科技(苏州)有限公司(以下简称"佳通公司")2009年3月2日,佳通公司以不能清偿到期债务、并且明显丧失清偿能力为由,向江苏省苏州市吴中区人民法院(以下简称"吴中区法院")申请破产重整。【审判】吴中区法院经审理查明:佳通公司于1999年3月31日由英属维尔京群岛环球科技国际有限公司独资设立,投资总额为12700万美元,注册资本为4800万美元,实际控股股东系佳邦环球科技股份有限公司(香港证券交易所上市公司),董事长为黄秋智,经营范围为生产柔性线路板、硬性线

    2010年05期 No.290 84-86页 [查看摘要][在线阅读][下载 247K]
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  • 未开发票能否成为履行合同主义务的抗辩理由 兼论合同主给付义务与附随义务的关系

    徐欢;

    <正>【案情】原告武夷山市武夷蛇类研究所(以下简称"研究所")诉称,2007年3月24日,原告与被告董贞善经协商签订了《闽苑山庄租赁经营合同》,约定原告将闽苑山庄房产租赁给被告经营酒店,租赁期为5年,租金为每年25.8万元,于每年的4月15日前交纳,逾期不交,每日的滞纳金为全年租金的1‰,经

    2010年05期 No.290 87-88页 [查看摘要][在线阅读][下载 169K]
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国外司法

  • 加拿大司法编制问题简介与思考

    冯跃;刘峥;

    <正>加拿大是一个联邦制国家,除最高法院之外,加拿大法院体系分为联邦法院系统和(省)地区法院系统。与此相对应,法官的任命由两个体系分别产生——联邦政府任命和省政府任命。加拿大最高法院、联邦法院、加拿大税务法院、联邦上诉法院、军事法院、军事上诉法院以及省高等法院、省上诉法院的法官都由联邦政府任命并支付薪水,省法院的法官由省政府任命并支付薪水。截止2008年10月1日,加拿大现有法官2000余名,省法院法官1000左右,联邦政府任命的法官1072名。如何确定适当的法院编制,不仅是我国法院亟待认真思

    2010年05期 No.290 89-92页 [查看摘要][在线阅读][下载 440K]
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观点集萃

  • 对我国《侵权责任法》“同命同价”规定的思考

    张乐;

    <正>《侵权责任法》的一大亮点就是在第17条确立了"同命同价"赔偿原则。但也有不少学者质疑这一原则的合理性与可行性,可以预见《侵权责任法》第17条的规定有待于我们妥当的理解和正确的适用。

    2010年05期 No.290 93-94页 [查看摘要][在线阅读][下载 185K]
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  • 医务人员医疗行为侵权归责原则之评析

    吕群蓉;

    <正>《侵权责任法》一改最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》(下称《民事证据规定》)关于因医疗行为引起的侵权诉讼,由医疗机构就医疗行为与损害结果之间不存在因果关系及不存在医疗过错承担举证责任的过错推定责任的规定,规定医疗机构及其医务人员承担的是过错责任。《侵权责任法》就医疗行为侵权如此立法的背景是什么,理由为何,效果又将怎样呢?

    2010年05期 No.290 95-96页 [查看摘要][在线阅读][下载 165K]
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