编辑部电话

(010)67559332

            67559331

            67559569

传真:(010)67559332/67559331

通讯地址北京市丰台区南四环西路111号《法律适用》编辑部

访问量:389364
日访问量:54

特别策划:行政诉讼集中管辖问题研究

  • 行政诉讼集中管辖问题研究——《关于开展行政案件相对集中管辖试点工作的通知》的理解与实践

    郭修江;

    行政诉讼集中管辖是人民法院通过统一指令管辖方式,实现司法审判区域与行政管理区域的有限分离,从而摆脱地方干扰,增强人民法院依法独立公正审理行政案件司法能力的行政审判体制改革。集中管辖试点在一定程度上保证了宪法、法律赋予人民法院的行政审判权的有效运行,监督和促进了行政机关依法行政,维护了人民群众的合法权益。但是,集中管辖制度并非一剂能够药到病除彻底根除行政诉讼体制障碍的良药,试点工作依然存在许多困难和问题,最终解决行政审判体制性障碍,仍需深化司法体制改革,建立专门行政法院。

    2014年05期 No.338 2-8页 [查看摘要][在线阅读][下载 192K]
    [阅读次数:0 ]
  • 行政案件集中管辖模式初探:理论定位与实践选择

    李杰;张传毅;

    行政案件集中管辖经过个别法院的实践探索,已作为改革经验在全国进行试点,并进入立法机关的视野,作为行政诉讼法修改的一项重要内容。集中管辖最初的模式是地域集中,即在一个中级法院范围内,选定若干个基层法院作为集中管辖法院,集中管辖辖区内其他基层法院管辖的行政诉讼案件。随着试点的扩展,又出现了案件类型集中模式,即按照案件类型确定管辖法院,将同类行政案件集中到相应法院审理。从两种集中管辖模式的运行情况来看,每一种模式都有一定的成效,也存在一些需要解决的问题。推行集中管辖,通过将案件集中到异地审理,减少了当地的干预,增强了审判的独立性,案件的质量得以提升;优化了司法资源配置,节约了司法成本。另一方面,两种类型的集中管辖对当事人参加诉讼活动均产生不利影响,诉讼的便利性下降,诉讼成本增加。本文通过比较分析集中管辖两种模式的成效和问题,对集中管辖模式的选择和制度的完善提出了意见和建议。

    2014年05期 No.338 9-12页 [查看摘要][在线阅读][下载 116K]
    [阅读次数:0 ]
  • 行政诉讼提级管辖改革的探索与实践——以广东法院提级管辖改革为样本

    付洪林;窦家应;

    因受体制和机制制约,我国行政审判制度的整体性变革存在较大难度。广东法院选择管辖制度作为改革的切入点,以提级管辖为突破口,辅以中级法院层面的指定管辖和交叉管辖改革,对现行管辖制度进行了技术性的变革。提级管辖改革通过以高位的司法权制衡低位行政权,能够有效减少行政权力对行政审判的干预,保证官民的平等对决。同时,提级管辖改革强化了高级法院对全省行政审判的主导权,促进了司法与行政的良性互动,统一了裁判尺度,提高了行政审判的司法权威。本文对提级管辖改革的背景进行分析,以广东法院的提级管辖改革的实践为研究基础,对相关成果加以探讨,对改革的进一步发展提出建议。

    2014年05期 No.338 13-16页 [查看摘要][在线阅读][下载 130K]
    [阅读次数:0 ]

法学论坛

  • 我国司法实务应对公司注册资本制度改革的路径选择

    邹海林;

    我国新《公司法》对公司注册资本制度做了重大修改,肯定了公司注册资本的股东自治属性,取消了国家对注册资本的管制。与之相适应,我国司法实务在理念和制度运用层面,应当适应新《公司法》资本制度的变化,摆脱过去形成的公司资本制度的路径依赖,充分认识注册资本的股东自治属性,避免将注册资本与公司债权人的利益保护挂钩;以此为基础,围绕认缴出资的法律效果,处理好股东与公司、股东相互间的权利义务关系。同时,不依赖于注册资本制度的已有制度工具,对公司债权人利益的保护将发挥更为积极的作用,尤其是"公司法人格否认"制度的适用更值得期待。

    2014年05期 No.338 17-23页 [查看摘要][在线阅读][下载 208K]
    [阅读次数:0 ]
  • 执行和解协议的类型化分析

    肖建国;黄忠顺;

    以和解债权与执行债权的关系模式为基准,不存在效力瑕疵执行和解协议可以类型化为一般和解协议与特殊和解协议。具有新债清偿性质的一般和解协议,当事人不履行和解债务法院得依当事人申请实现执行债权。特殊和解协议之特殊性,在于当事人对和解债权与执行债权的关系存在着明确约定,约定以和解债权替代执行债权的"替代型和解协议",具有债务更新的实体法性质;约定由债权人选择以和解债权替代执行债权或者选择恢复原生效文书执行的"选择型和解协议",得解释为附停止条件的选择之债。瑕疵执行和解协议的现有规定不仅未能涵盖所有类型瑕疵,而且片面参照适用一般执行和解协议规则,亟需通过司法解释予以完善。

    2014年05期 No.338 24-31页 [查看摘要][在线阅读][下载 248K]
    [阅读次数:0 ]
  • 论证据调查与证明责任的关系

    吐火加;包建华;陈宝贵;

    证明责任包括主观证明责任和客观证明责任,前者的适用条件是辩论主义和法官阐明义务的行使,后者的适用条件是主要事实真伪不明。证据调查是指法院对证据的取得和审查。从证据调查和主观证明责任的关系方面来说,第一,法院依申请进行的证据调查增强了当事人收集证据的能力,为当事人履行主观证明责任提供了保障。第二,法院对证据的审查减轻了部分当事人的主观证明责任。第三,法院依职权对证据的调取和对证据的审查免除了部分当事人的主观证明责任。从证据调查和客观证明责任的关系来说,第一,法院通过依申请的证据调查和依职权的证据调查,积极帮助当事人完成举证活动,以发现案件真实。第二,在对证据的审查过程中,综合运用多种证据调查方式,如推定、证明妨碍规则、司法知悉等等方式,减少事实真伪不明的情况发生。

    2014年05期 No.338 32-37页 [查看摘要][在线阅读][下载 190K]
    [阅读次数:0 ]
  • 国际条约规则冲突的界定与应用

    张宇舟;

    国际法理论界对于如何界定条约规则冲突存在分歧。严格的定义将条约规则冲突限制在义务性规则之间,而宽泛的定义认为条约规则冲突不但发生在义务性规则之间,也发生在义务性规则和授权性规则之间。对条约规则冲突范围的划定影响着对条约规则冲突认定标准的选择。从国际贸易领域的司法实践上看,WTO专家组和NAFTA仲裁庭尚未对条约规则冲突形成一致的看法。

    2014年05期 No.338 38-42页 [查看摘要][在线阅读][下载 206K]
    [阅读次数:0 ]
  • 论破产撤销权之行使——兼析《最高人民法院关于适用〈企业破产法〉若干问题的规定(二)》

    乔博娟;

    破产撤销权的权利主体能否有效行使该权利,直接关系到破产撤销权能否真正发挥其保护债权人整体利益的作用。本文结合国外立法经验及我国司法实践,对破产撤销权行使过程中的行使主体、行使方式及由此产生之诉讼的被告以及相应的法律后果等问题进行了深入分析,旨在厘清不同程序中破产撤销权行使主体归属问题;提出破产撤销权诉讼应当以债务人可撤销行为的相对人为被告,或以交易相对人和转得人为共同被告;明确破产撤销权行使的法律后果,并且兼顾对交易相对人的保护以及对市场交易安全和秩序的维护。

    2014年05期 No.338 43-49页 [查看摘要][在线阅读][下载 321K]
    [阅读次数:0 ]
  • 国情与司法模式构造的规律性研究——以司法供求关系为中心

    曹全来;

    司法的本质,就是国家提供司法供给,满足民众司法需求的过程。在通常情况下,这种司法供求关系处于动态的、非均衡的状态。在该规律的支配下,一个特定的国家都会以本国国情为基础,形成以司法权为中心的司法供求关系模式,这就是司法模式,其基础要素是国家司法权配置模式和运行模式,是现代国家治理的核心。世界各国司法模式的差异,主要受到特定国家伦理观念、政治形态和社会形态等国情要素的影响。通常情况下,特定国家的国情通过功能定位、条件制约、资源配置和路径依赖,最终决定了该国司法模式的性质、结构和特征。这就是国情对司法模式的构造或决定作用。

    2014年05期 No.338 50-55页 [查看摘要][在线阅读][下载 154K]
    [阅读次数:0 ]

法官说法

  • 新形势下合同法研究若干问题思考

    江苏省高级人民法院民一庭课题组;谢国伟;夏正芳;杨晓蓉;潘军锋;

    当前,合同纠纷案件的审判实践中存在诸多热点、难点问题需要重点关注和研究,包括私法自治与国家管制的关系问题、民事诉讼法对合同法实体规则的冲击问题、合同相对性的遵守与突破问题、物权与债权的分离与融合问题、合同法规则体系的整合问题、意思表示的解释问题,以及消费者权利保护案件、分时度假纠纷案件、快递服务合同纠纷案件等新类型合同案件的处理问题。加强合同法研究,重点要在理论与实务之间架起"三座桥梁",即通过加强案例研究,形成理论与实务的良性互动;通过请求权基础和法教义学的研究方法,搭建理论与实务的对话平台;通过对合同案件的类型化分析,改变重总则轻分则的研究现状。

    2014年05期 No.338 56-61页 [查看摘要][在线阅读][下载 184K]
    [阅读次数:0 ]
  • 论民事诉讼中诉讼标的与诉讼请求之关系——兼论法官对诉讼请求变更及诉讼标的释明权之行使

    程春华;

    在相当长的历史阶段,诉讼标的被理解与实体法上的请求权是同一个概念。后罗森贝克等创立诉讼标的新理论,在实体请求权发生竞合时,如果诉的事实和诉的声明合并构成一个诉讼标的的,不管实体法上存在多少个请求权,都不发生多个诉讼标的问题。施瓦布教授与伯特赫尔倡导的声明说更认为,在以同一给付为目的的请求时,即使存在着若干不同的事实理由,仍只有一个诉讼标的。因此,诉讼请求是指当事人在诉讼过程中根据诉讼标的向法院提出的具体的权益请求,诉讼标的是指当事人之间争议的、原告请求法院裁判的实体权利或者法律关系的主张或者要求(声明)。诉讼请求可以追加或变更,诉讼标的为法院释明义务之内。

    2014年05期 No.338 62-66页 [查看摘要][在线阅读][下载 162K]
    [阅读次数:0 ]
  • 网络时代下司法拍卖改革的路径选择

    张元华;

    我国司法拍卖历经多次规范完善,但改革效果未能符合时代发展要求与满足人民群众需要,给司法公信力带来了不利影响。自浙江高院推出网络司法拍卖以来,相对取得了较为明显的效果,值得学习借鉴。本文从司法拍卖改革模式的评介入手,认为法院应切实担负起主导地位,发挥互联网之优势加大司法拍卖改革力度,大力推行网络司法拍卖,改变当下司法拍卖困境,助推司法公信力的提升。

    2014年05期 No.338 67-71页 [查看摘要][在线阅读][下载 177K]
    [阅读次数:0 ]
  • 盗窃虚拟财产行为的刑法适用探讨——兼论虚拟财产价格的确定

    邹政;

    近年来,网络游戏产业日益繁荣,虚拟财产交易也已形成规模,利益的驱动也导致了盗窃虚拟财产行为的大量出现。行为人盗窃虚拟财产,不仅使被害人受到物质损失和精神伤害,还危及到了游戏产业的健康发展,严重侵犯了现实社会中刑法所保护的法益,理应受到刑罚的制裁,这既是保护公私财产的要求,也是推动刑事立法和刑法理论及时更新的迫切需要。盗窃虚拟财产的行为完全符合"非法占有、秘密窃取"——盗窃罪的本质特征,应当构成盗窃罪。对虚拟财产价值数额的确定,不能采取单一的某种模式,比较合理的方法是以市场交易价格为基础,综合采纳其他的计算方法。

    2014年05期 No.338 72-76页 [查看摘要][在线阅读][下载 192K]
    [阅读次数:0 ]
  • 行政机关协调民事案件的检视与除弊

    高翔;王庆;

    法院在审理劳动争议、劳务纠纷、商品房买卖、房屋拆迁、房屋搬迁、企业破产纠纷案件过程中,行政机关经常会以各种借口主持协调民事案件,确定纠纷的审判方向。这种行政机关协调民事案件的现实存在动摇了独立审判基石、违背诉讼平等原则、打破诉讼三角构架、助长了司法工具主义。其解决之道是构筑行政区划与司法管辖适度分离的司法管辖制度,并建立起"法庭之友"制度,从而将行政机关参与民事诉讼制度化、规范化。

    2014年05期 No.338 77-81页 [查看摘要][在线阅读][下载 160K]
    [阅读次数:0 ]

问题探讨

  • 涉自贸试验区民商事纠纷趋势预判及应对思考

    包蕾;

    如何界定"涉自贸试验区民商事纠纷"关乎着案件的管辖及不同的"法律待遇",应基于自贸试验区的功能定位,分别依"法律关系要素标准"判断商事纠纷和依"法律关系要素+领域标准"判断民事纠纷是否涉自贸试验区。基于对自贸试验区大部分区域司法管辖所属的上海市浦东新区人民法院及其自由贸易区法庭受理的涉自贸试验区民商事案件现状,结合自贸试验区的制度创新和开放措施,预判涉自贸试验区民商事纠纷趋势,并就案件管辖、审判思路、纠纷处理模式等作探索思考。

    2014年05期 No.338 82-86页 [查看摘要][在线阅读][下载 178K]
    [阅读次数:0 ]
  • 数字时代国内文化规制与贸易自由化之间的互动——兼论我国文化规制的博弈空间

    彭光明;

    近年来,数字传播技术迅速发展,尤其是电子及视讯媒介的普及、人造卫星传输网络的建立,造就了文化的无边界化。许多国家担心民族文化被同化,倾向采取诸如限制市场准入等方式加强文化保护。但是,在世界贸易组织(WTO)推动的浓郁自由贸易氛围下,各成员可以在何种程度上保有自己的文化规制自主权,是考验各成员政府智慧的难题。本文在WTO框架下从争端实践和规则体系两个角度,剖析"文化因素"在WTO框架下的地位;探求面对数字科技的冲击,WTO规则还能为文化规制留存多大空间,从而为我国提供文化规制政策的新思路。

    2014年05期 No.338 87-92页 [查看摘要][在线阅读][下载 247K]
    [阅读次数:0 ]
  • 房地产诉讼之证明妨碍研究——以《民事证据规定》第75条为中心

    林文彪;

    证明妨碍与证明责任分配牵连重大。在证明责任分配制度下,当事人对于己方所主张的诉讼请求承担着证据提供义务,否则会产生诉讼不利益的可能。但是,若"事实不清、证据不足"非因证明责任负担方自身的原因,而是由于他人伪造、变造、毁弃、藏匿证据等妨碍行为所致,如依旧由证明责任负担方承担诉讼上的不利益则有违公平正义。而引入证明妨碍规则,明确适用条件,则可抑制法官在证明责任分配规则适用的恣意,清晰自由裁量的限度,进而衡平当事人利益,避免产生新的不公平。

    2014年05期 No.338 93-96页 [查看摘要][在线阅读][下载 127K]
    [阅读次数:0 ]
  • 诉讼案件非讼化审理研究——兼谈对新《民事诉讼法》第133条第1项的一点看法

    刘璐;

    纠纷的日趋多样化以及特殊案件的特殊需求要求案件解决程序也实现灵活和多元,在诉讼案件的审理过程中,单一适用诉讼程序、采用诉讼法理已经难以满足实现实体法的权利和使纠纷获得妥当解决的需求,法院适用非讼程序或采用非讼法理审理诉讼案件,成为得到合目的性判决的路径。

    2014年05期 No.338 97-101页 [查看摘要][在线阅读][下载 153K]
    [阅读次数:0 ]
  • 禁止令适用的合理化问题

    敦宁;任能能;

    禁止令是我国刑法修正后新增加的适用于管制犯和缓刑犯的人身自由限制措施,能够有效弥补我国现有自由刑管束性不足的缺陷,可以有针对性地对犯罪人进行再犯预防,具有重要的积极意义。由于新的制度刚刚施行,在具体实践中还存在着一些困难和问题,需要加强研究。其中,如何有效实现禁止令适用的合理化,是当前亟待解决的问题。本文通过分析禁止令的法律性质、适用方式及存在问题,设计禁止令适用合理化的三条进路,即扩大禁止令适用范围、确立禁止令的适用原则、完善禁止令的适用程序。

    2014年05期 No.338 102-105页 [查看摘要][在线阅读][下载 129K]
    [阅读次数:0 ]
  • 司法视野中言论自由的边界——兼评两高《关于办理利用信息网络实施诽谤等刑事案件适用法律若干问题的解释》

    徐东;

    言论自由的边界在哪里,这是一个极有现实意义的话题。当前,网络媒体、手机媒体等新型媒体进一步升级换代,为公民提供了使用更为便捷、传播更为迅速、影响更为广泛、管理更为宽松的言论平台,公民的言论权利意识进一步觉醒,但与权利相对应的义务意识相对淡化,与权利相关的权利边界意识远未形成,言论引发的权利冲突日益凸现。权利边界必然存在于相邻的权利之间。实践表明,言论自由的相邻权利主要是名誉权、隐私权及公共利益等权利类型,探讨言论自由的边界,关键问题在于解释言论自由与上述权利之间的合理边际,最大限度地保持权利之间的平衡。作者认为,相对于名誉权,言论自由的边界在于言论的真实性;相对于隐私权,言论自由的边界在于隐私本身是否涉及公共利益;相对于公共利益,言论自由的边界在于是否存在"明显而即刻的危险"。作者拟从司法的角度,结合国内外的典型案例,探讨言论自由的上述边界。

    2014年05期 No.338 106-111页 [查看摘要][在线阅读][下载 221K]
    [阅读次数:0 ]

司法技能

  • 论股东查阅会计账簿目的的正当性——以裁判思维为视角

    雷鑫;吴明明;

    在股东提出查阅公司会计账簿诉讼中,对正当性目的的解释可以考虑遵循两个标准:第一,区分自身权益和他人权益(包括其他股东,任何其他个体、团体、组织等利益,社会责任,公共利益等);第二,区分股东权益和他项权益。以上述二点为基础,对正当性目的的审查,可以考虑以下列类型来限制:第一,公司章程或其他股东之间有约定从其约定;第二,排除竞争关系;第三,考察股东过往表现;第四,择优方案。

    2014年05期 No.338 112-116页 [查看摘要][在线阅读][下载 161K]
    [阅读次数:0 ]

国外司法

  • 德国法院在公务员惩戒救济制度中的角色

    Matthias Goebel;

    文章探讨德国《联邦惩戒法》制度下行政法院的角色与功能。与中国制度不同,在德国公务员惩戒决定不但不排除在法院受案范围之外,然而有部分处分决定甚至需要经过行政法院审理通过方能作出。为此,德国行政诉讼法设有专门的诉讼类别,即"惩戒诉讼"(Disziplinarklage)。笔者认为,该制度由于在客观性、中立性上存在较大优势,适合较严厉的惩戒处分,故对中国公务员制度今后的发展完善具有一定的参考价值。

    2014年05期 No.338 117-120页 [查看摘要][在线阅读][下载 148K]
    [阅读次数:0 ]

  • 全国法院系统第25届学术讨论会在京召开

    王一;朱建伟;

    <正>【本刊讯】2014年4月10日上午,由最高人民法院主办,国家法官学院、中国应用法学研究所和人民法院出版社共同承办的全国法院系统第25届学术讨论会在北京召开。最高人民法院副院长、全国法院系统第25届学术讨论组织委员会主任贺荣出席会议并作重要讲话。全国法院系统第25届学术讨论组织委员会副主任、国家法官学院院长黄永维主持会议。全国各高院主管学术研究、调研工作的院领导,各高院学术研究管理机构的负责人,获得本届学术讨论会一、二等奖的论文作者共计280余人参加了会议。

    2014年05期 No.338 121页 [查看摘要][在线阅读][下载 861K]
    [阅读次数:0 ]
  • 国家法官学院分院院长座谈会暨法官培训调训工作会议在京召开

    朱建伟;

    <正>【本刊讯】2014年4月10日,国家法官学院分院院长座谈会暨法官培训调训工作会议在北京顺利召开。最高人民法院副院长贺荣出席会议开幕式并作重要讲话。贺荣指出,2014年是人民法院深入贯彻落实十八届三中全会精神的重要一年,中央政法工作会议和全国高级法院院长座谈会就干部教育工作做出了重要部署。贺荣要求,一要深入学习十八大精神和习近平总书记系列重要论述的精神实质,认真贯彻院党组的指示和要求,把教育培训工作纳入法院工作整体布局,紧贴法院工作实际,围绕司法实践中的重大紧迫问题进行研究和教学,强化培训管理,优化培训内容,创新培训方式,不断提

    2014年05期 No.338 121页 [查看摘要][在线阅读][下载 861K]
    [阅读次数:0 ]
  • 欢迎订阅2014年《法律适用》

    <正>《法律适用》是最高人民法院主管、国家法官学院主办的应用法学理论刊物。最高人民法院副院长贺荣担任编辑委员会主任和主编。《法律适用》杂志立足于中国司法实践,着重对审判实践中的新型、疑难、特殊法律问题进行研究,突出法学理论研究与司法实践相结合的特色,在法学期刊中独树一帜。杂志本着探讨争鸣、完善司法的精神,全面展示法官应用法学研究的学术成果,是人民法院理论研究的主要窗口和应用法学理论研究的重要阵地,深受全国法官、检察官、律师、法律院校、科研机构等各界读者的欢迎,在学术界和实务界具有较大的影响力。《法律适用》现为中文核心期刊,CSSCI(中文社会科学引文

    2014年05期 No.338 122页 [查看摘要][在线阅读][下载 590K]
    [阅读次数:0 ]
  • 下载本期数据