编辑部电话

(010)67559332

            67559331

            67559569

传真:(010)67559332/67559331

通讯地址北京市丰台区南四环西路111号《法律适用》编辑部

访问量:389369
日访问量:59

特别策划:担保物权司法实务问题研究

  • 公司对外提供担保的合同效力判断规则

    周伦军;

    《公司法》第16条、第122条等规定的内部决策程序,是对公司代表人或代理人对外提供担保的法定限制,违反这一法定限制所签订的担保合同应当认定为效力待定合同,除公司予以追认的外,该担保合同对公司不生效力,应参照《合同法》关于无权代理的规定由行为人自行承担相应的法律责任。既往的学说讨论的主要缺陷在于未能正确地对法律规则进行体系解释,且在法律方法论上存在着错误,应当加以纠正。

    2014年08期 No.341 2-9页 [查看摘要][在线阅读][下载 570K]
    [阅读次数:0 ]
  • 物权法关于物权善意取得的规定与检讨——以抵押权的善意取得为核心

    曹士兵;

    物权善意取得制度在各国法制中的表现不尽相同,每一种法制的表现都是历史传统和现实需要相结合的产物。我国物权法中规定的物权善意取得制度也具有自身的特点,比如适用范围比较宽泛,适用条件比较粗略,需要进一步加以研究,以指导司法实务。本文以抵押权的善意取得为切入点,系统研究物权善意取得制度以及在我国的适用要求,以期为实务部门提供较为完备的法律适用基础。同时本文也采用比较研究的方法对我国与世界主要国家的同类制度进行了比较、分析,以起到检讨法制设计上的进步与不足的作用,为将来立法提供有益的借鉴。

    2014年08期 No.341 10-16页 [查看摘要][在线阅读][下载 552K]
    [阅读次数:0 ]
  • 实现担保物权程序适用中的相关法律问题——以新《民事诉讼法》第196条、第197条为中心

    李相波;

    修改后的《民事诉讼法》第196条、第197条新增加了实现担保物权程序,这是我国首次通过程序立法的形式明确了实现担保物权的程序规则,衔接了民事实体法与民事程序法,也实现了我国担保物权实现程序的"非讼化"。由于立法规定较为原则,实践中无先例可资借鉴,加之审判实践中长期形成的以诉讼方式实现担保物权的固有思维方式和审判定式,致使对该程序的理解与适用存有诸多意见。本文以《民事诉讼法》第196条、第197条为中心,结合修改后《民事诉讼法》实施以来审判实践中的问题,重点就实现担保物权程序的法律属性、申请主体的范围、法院的管辖、申请实现担保物权的条件、法院审查的标准、裁定的作出、收费的标准等问题进行了探讨。

    2014年08期 No.341 17-22页 [查看摘要][在线阅读][下载 546K]
    [阅读次数:0 ]
  • 实现担保物权案件特别程序的适用研究

    朱阁;

    新《民事诉讼法》增加了实现担保物权案件特别程序,但规定较为原则,导致司法实践中关于如何立案审查和怎样审理案件存在模糊与分歧,亟待细化以适用。该程序的设置目的在于使债权人更为快速、便捷通过担保物权的行使而获得清偿,因此在细化程序时要注意体现效率价值。在追求效率的过程中,也要注意对诉讼参与人的尊重,如何更好的保护诉权也是值得研究的问题。本文以诉讼效率与诉权保护的平衡作为基本价值导向,通过对实践中的法律适用问题进行梳理,尝试将立案审查中涉及的管辖、受理条件、诉讼费用和案件审理中涉及的审理标准、审理程序、文书制作以及与担保物权纠纷的关系等方面的问题进行明确细化,以期有益于司法适用。

    2014年08期 No.341 23-27+58页 [查看摘要][在线阅读][下载 672K]
    [阅读次数:0 ]
  • 人保与第三人物保的相互追偿及担保物权未设立的责任问题探讨

    李红建;雷新勇;

    人保与第三人物保是否能够相互追偿,应当取决于当事人的约定,而不应根据不真正连带债务理论直接确定为连带责任,并赋予其互相追偿的权利。当人保与物保并存而担保物权未能设立时,应区分物保对保证人提供担保的意愿是否具有影响,无影响的不应成为减免保证责任的理由。

    2014年08期 No.341 28-33页 [查看摘要][在线阅读][下载 602K]
    [阅读次数:0 ]
  • 规范冲突与规范选择:后物权法时代的担保法律制度及其适用

    吴光荣;

    《物权法》第178条根据"新法优先于旧法"的规则界定了《物权法》和《担保法》的适用关系,但应根据"特别法优于一般法"的规则处理《物权法》与《海商法》、《民用航空法》等法律之间的适用关系。此外,《物权法》关于最高额抵押的规定可准用于最高额保证。《物权法》实施后,在《物权法》未对《担保法》作实质修改的情形下,《担保法》及其司法解释仍有适用的空间,因此抵押物转让行为的效力应根据"担保法司法解释"进行判断。至于《物权法》能否适用于该法实施前的担保行为,则须根据《立法法》的规定区分不同的规定进行判断,不可一概而论。

    2014年08期 No.341 34-39页 [查看摘要][在线阅读][下载 657K]
    [阅读次数:0 ]

环境资源审判专题

  • 新《环境保护法》下环境公益诉讼面临的困境及其破解

    王灿发;程多威;

    新《环境保护法》虽然规定了环境公益诉讼,但在司法实践具体实施法律规定时还会遇到符合条件并有能力提起环境公益诉讼的组织可能很少、本应成为环境公益诉讼主要类别的环境行政公益诉讼无法开展、提起环境公益诉讼"法律规定的机关"范围不明确、环境公益诉讼程序规则缺乏、司法体制改革滞后使人民法院不能积极立案和环境公益诉讼相关制度缺乏必要衔接的困难和问题。要解决这些问题,需要转变观念和消除对环境公益诉讼的种种担心和惧怕心理、制定诉讼程序规则、健全环境公益诉讼制度、通过政府支持增强环保社会组织提起环境公益诉讼的能力、通过加速司法改革来建立有利于环境公益诉讼的环境审判体制。

    2014年08期 No.341 46-51页 [查看摘要][在线阅读][下载 789K]
    [阅读次数:0 ]

法官说法

  • P2P网络借贷相关法律问题研究

    张雪楳;

    P2P网络贷款,是一种个体通过独立的第三方互联网平台达成借贷交易的互联网借贷模式。出借人和借款人形成的借款法律关系的性质属于民间借贷。在讨论过程中,倾向意见认为,从目前业界发展状态和监管思路分析,将P2P网贷平台公司界定为金融信息中介更为适宜。在从事居间行为时,P2P网贷平台公司与委托人之间形成居间合同法律关系。目前,我国P2P网贷平台公司除从事居间行为之外,还从事担保、对债权进行期限和数额的错配,进行债权转让等行为,引发各界对上述行为是否属于非法集资、非法发行证券、是否具有合法性的讨论。关于P2P网络贷款提供的服务协议(或称注册协议等)条款的效力,应根据我国《合同法》第39条、第40条的规定进行认定。线上交易情形下,P2P网贷当事人之间成立的是电子合同。我国《合同法》、《电子签名法》、《民事诉讼法》对电子合同以及电子数据作为证据的效力予以了肯定。

    2014年08期 No.341 52-58页 [查看摘要][在线阅读][下载 800K]
    [阅读次数:0 ]
  • 审判阶段非法证据排除的若干疑难问题

    胡红军;王彪;

    由于立法语言的模糊和司法实践中对非法证据排除规则的不同理解,导致审判阶段的非法证据排除仍存在若干疑难问题。实体方面的问题包括辩方证据能否适用非法证据排除规则以及违反法定程序获取的供述是否应当排除;程序方面的问题则包括非法实物证据排除程序中的举证责任分配、先行调查原则和证据能力优先于证明力原则是否应当强制适用以及二审程序的审理对象和二审程序中检察机关举示新证据是否存在证据失权等三个方面的问题。上述问题的解决,既要考虑一般的法理,又要考虑中国立法和司法的现实。

    2014年08期 No.341 59-65页 [查看摘要][在线阅读][下载 811K]
    [阅读次数:0 ]
  • 论审限制度约束行为的主体

    柴靖静;

    审限制度是国家审判机关审理案件必须遵守的法定期限制度。当前法律规定审限制度约束行为的主体与实践中审限制度约束行为的主体存在差异。因此,我国审限制度的改革应当从改革审限制度约束行为的主体入手,明确审限制度约束的是法官行为,把不属于法官审理的时间排除在审限之外,以还原审限制度设立的目的。相关司法解释在减轻法官负担的同时,应严格审限的管理,落实审限公开,完善诉讼参与人对审限的程序性权力,杜绝隐性超审限现象。

    2014年08期 No.341 66-69页 [查看摘要][在线阅读][下载 762K]
    [阅读次数:0 ]
  • 论讯问录音录像制度功能的反思

    张丽红;

    录音录像的实质是侦查内卷中的口供电子形式,是控方掌握的实质证据与辅助证据。在辨方无权分享录音录像、结构性失衡的程序中,录音录像具有固定证据、内部监督以及培训教程等程序管理功能。录音录像的人权保障功能多被学者所夸大,或为实务界的特意言说,人权保障功能具有间接性和非制度性。在犯罪控制、保持稳定的大局中,深陷侦查中心主义构造中的录音录像,仍然坚守程序管理功能;但在刑事诉讼目的、权力结构、诉讼构造可能变化的未来,录音录像人权保障的潜在功能将逐步实现。

    2014年08期 No.341 70-75页 [查看摘要][在线阅读][下载 842K]
    [阅读次数:0 ]

司法技能

  • 民事再审裁判理念之提炼及其运用

    刘振;马倩;

    民事再审程序作为一种特殊的纠错救济程序,有独立的价值功能,也有其不同于一、二审的裁判理念。民事再审裁判理念长期处于缺失状态,导致再审裁判尺度不统一问题较为突出,不仅削弱再审裁判的公信力和原审裁判的既判力,亦在相当程度上损害甚至动摇新《民事诉讼法》初步确立的有限再审制度。经过分析论证,本文将民事再审裁判理念提炼确定为"依法纠错、终局解纷"。其后,从中观和微观两个层面探讨民事再审裁判理念在实践中的运用。中观层面阐述了民事再审裁判理念对民事再审工作五个方面的内在要求;微观层面则以民事再审裁判理念及其派生出的工作要求为指引,就当前困扰民事再审法官的五大类审判难点问题(再审审理范围的界定、再审案件事实的查明、再审改判标准的把握、再审发回重审方式的适用、再审判决与调解关系的把握),从17个方面进行分析并提出处理意见,努力将裁判理念落到实处。

    2014年08期 No.341 76-81页 [查看摘要][在线阅读][下载 883K]
    [阅读次数:0 ]

问题探讨

  • 醉酒驾驶行为“出罪”问题探讨

    任志中;周蔚;

    《刑法修正案(八)》规定醉酒驾驶行为构成危险驾驶罪,通说观点认为,醉酒驾驶犯罪是抽象危险犯,即行为人一旦实施醉酒驾驶行为就构成危险驾驶罪。醉酒驾驶行为是否应当一律入罪,存在"一律入罪说"与"区别对待说"之争。根据抽象危险犯的理论,醉酒驾驶行为一旦实施就存在危险,但是这种危险是立法拟制所规定的危险。作为法律推定是允许反驳的,如果行为人能够证实醉酒驾驶行为无社会危害性或者社会危害性显著轻微,就应当否定这种推定并作"出罪"处理。罪刑法定原则禁止非法入罪,对表面上符合犯罪构成但并无犯罪性的醉酒驾驶行为予以"出罪"也是罪刑法定原则的应有之义。当出现醉酒驾驶行为符合刑事违法性但无社会危害性时,为了实现个案公正,司法机关应当不认定该行为构成危险驾驶罪。犯罪阻却事由降低了行为不法与责任的程度而使其不具有刑事可罚性,当醉酒驾驶行为存在犯罪阻却事由时也应当作"出罪"处理。总之,当醉酒驾驶行为无社会危害性或者社会危害性显著轻微,就不应认定为危险驾驶罪。对醉酒驾驶行为应当区别,不断完善醉酒驾驶行为的"出罪"处理,建议通过出台司法解释规范醉酒驾驶行为的出罪问题。

    2014年08期 No.341 82-86页 [查看摘要][在线阅读][下载 865K]
    [阅读次数:0 ]
  • 轻微刑事案件速裁机制初探——以程序分流与程序构建为主线

    吴敦;周召;

    为实现保障诉讼公正、提升诉讼效率、化解"案多人少"矛盾等目的,以程序分流原理为理论根据的轻微刑事案件速裁程序机制应运而生。轻微刑事案件速裁程序对适用的案件标准和案件范围有明确的限定。为充分发挥速裁程序效用,要进行严密的程序构建,具体包括启动与回转程序、庭前准备程序、集中庭审与宣判程序、审判组织与裁决程序以及程序运行过程中应避免的风险等。在审判实践中,要把握好速裁程序与简易程序的关系,实现两者的兼容并用。

    2014年08期 No.341 87-91页 [查看摘要][在线阅读][下载 851K]
    [阅读次数:0 ]
  • 惩治性侵害未成年人犯罪的现实困境与制度转型

    王慧;贾密;

    近年来,嫖宿幼女事件的高发引起了社会各界对性侵害未成年人现象的广泛关注。面对公众的期待和质疑,司法部门办理这类案件常常面临取证难、保护难、救济难、赔偿难、定性难问题,其原因在于现行法律制度的立法缺陷。司法困境倒逼司法机关必须有所作为,四部委以司法解释形式出台的《惩治性侵害未成年人犯罪意见》传递了加强保护未成年人的态度。但是,作为法律适用机关,司法机关无法从根本上解决法律的冲突及空白问题,解决惩治性侵害未成年人犯罪困境的源头还在立法机关。只有立法机关以"儿童利益最大化"为价值取向,完善相关刑事、民事立法,才能使司法机关有法可依,并真正遏制性侵害未成年人犯罪。

    2014年08期 No.341 92-97页 [查看摘要][在线阅读][下载 947K]
    [阅读次数:0 ]
  • 简化破产程序问题研究——以温州法院试行简化破产案件审理程序经验为样本

    徐建新;鞠海亭;王怡然;

    法律并没有设置企业破产案件简易审理程序,导致破产案件平均审理周期都要二、三年,严重影响了破产法律制度功能的发挥。为了提高破产案件审判效率,促进经济转型升级,温州法院试行了简化破产案件程序,于2013年3月27日出台了《关于试行简化破产案件审理程序的会议纪要》,取得了显著效果。本文以温州法院的实践为蓝本,深入探讨了简化的必要性、可行性以及简化的主要内容,对实践中遇到的主要问题进行了分析并提出了相应对策。

    2014年08期 No.341 98-103页 [查看摘要][在线阅读][下载 951K]
    [阅读次数:0 ]
  • 司法审查之“变更权”制度探讨

    尹洪阳;

    司法变更权是法院对行政机关具有裁量性的行政行为进行司法审查后,认为该行政行为欠缺应有的合理性、正当性,基于合理公正的原则给予变更行政行为内容的权力。从行政权与司法权制衡的宪政角度,行政权必须服从司法审查,法院或法官运用其知识和经验来审查判断行政行为合法正当性。但是,基于行政管理性质、行政效率和技术条件之考量,司法审查一般遵守有限原则并尊重行政行为。行政机关据以作出行政行为的各种法律规范存有滞后性和周延性,以及行政权恣意滥用的潜在"自由裁量",使得司法审查的强度被广泛期待。本文拟通过比较法考察,结合实务中发现的问题,通过对司法变更权扩权因素的考量,探求在司法权与行政权行使的交叉领域拓展司法审查权是现实的路径选择。

    2014年08期 No.341 104-107页 [查看摘要][在线阅读][下载 887K]
    [阅读次数:0 ]

司法调研

  • 提高司法公信力的路径和实现方式研究

    北京市第二中级人民法院课题组;朱江;

    当前人民法院的司法公信力呈现出社会公众对法院的主观评价与审判数据所反映出来的实际情况之间四个矛盾的现象。分析其成因,则主要是由于法院和法官争议(案)事件时有发生、案件影响力认知错位、内外评价标准脱节以及制度支撑不足等方面的因素。而要切实解决上述问题,不断提高法院司法公信力,就必须在"四个体系"的建设上面力求取得突破性进展。

    2014年08期 No.341 108-113页 [查看摘要][在线阅读][下载 964K]
    [阅读次数:0 ]
  • 美国专利侵权诉讼中损害赔偿金计算及对我国的借鉴意义

    张玉敏;杨晓玲;

    损害赔偿是专利侵权最为重要的救济方式,是整个专利激励机制的重要制度因素。专利侵权损害赔偿的计算则是专利诉讼的重点和难点,过度或不足的损害赔偿都会对企业创新产生不良影响。美国作为世界上最大的经济体以及第一专利大国,具有丰富的专利司法经验,其专利侵权损害赔偿计算标准和方法对我国专利侵权赔偿制度的完善具有重要的借鉴意义。

    2014年08期 No.341 114-120页 [查看摘要][在线阅读][下载 1052K]
    [阅读次数:0 ]

  • 第三次全国人民法庭工作会议召开

    本刊讯;

    <正>2014年7月8-9日,第三次全国人民法庭工作会议在济南召开。中共中央政治局委员、中央政法委书记孟建柱出席会议并讲话。孟建柱强调,要深入学习贯彻党的十八届三中全会和习近平总书记系列重要讲话精神,以深化司法体制改革为契机,不断加强和改进人民法庭工作,进一步发挥人民法庭便民的独特优势,当好司法为民排头兵,为维护社会公平正义、促进社会和谐稳定作出积极贡献。

    2014年08期 No.341 121页 [查看摘要][在线阅读][下载 426K]
    [阅读次数:0 ]
  • 全国高级法院院长座谈会召开

    任鸣;

    <正>【本刊讯】2014年7月8日,全国高级法院院长座谈会在山东济南召开。最高人民法院院长周强在会上强调,党的十八届三中全会对全面深化改革作出重大部署,改革创新精神已经成为激励社会进步的巨大精神动力,各级人民法院要充分认识面临的前所未有的发展机遇和挑战考验,发挥审判职能作用,为全面深化改革提供有力司法保障和服务,以改革创新精神推进各项工作,坚持公正廉洁司法,促进社会公平正义。周强指出,党的十八大以来,党中央高度重视培育和践行社会主义核心价值观,各级人民法院要把培育和践行社会主义核心价值观与推进平安

    2014年08期 No.341 121页 [查看摘要][在线阅读][下载 426K]
    [阅读次数:0 ]
  • 最高人民法院发布《人民法院第四个五年改革纲要》

    任鸣;

    <正>【本刊讯】2014年7月9日,最高人民法院在山东济南举行新闻发布会,正式发布《人民法院第四个五年改革纲要(2014-2018)》。最高人民法院司法改革办公室主任贺小荣通报了四五改革纲要的总体思路、基本原则和主要内容。党的十八届三中全会审议通过的《中共中央关于全面深化改革若干重大问题的决定》,对深化司法体制改革作了全面部署。中央全面深化改革领导小组第二次会议审议通过的《关于深化司法体制和社会体制改革的意见及贯彻实施分工方案》,明确了深化司法体制改革的目标、原则,确定了各项改

    2014年08期 No.341 122页 [查看摘要][在线阅读][下载 481K]
    [阅读次数:0 ]
  • 《人民法院第四个五年改革纲要(2014—2018)》主要内容

    <正>"四五改革纲要"围绕着建立具有中国特色的社会主义审判权力运行体系这一关键目标,针对8个重点领域,提出了45项改革举措。重点归纳为8个方面的核心内容:——深化法院人事管理改革。"四五改革纲要"提出:要坚持以法官为中心、以服务审判工作为重心,建立分类科学、结构合理、分工明确、保障有力的法院人员管理制度。1.配合省以下法院人事统管改革,推动在省一级设立法官遴选委员会,从专业角度提出法官人选,由组织人事、纪检监察部门在政治素养、廉洁自律等方面考察把关,人大依照法律程序任免。2.

    2014年08期 No.341 122页 [查看摘要][在线阅读][下载 481K]
    [阅读次数:0 ]
  • 下载本期数据