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特别策划:《民事诉讼法》司法解释若干问题解读

  • 《民事诉讼法》司法解释重点问题解析

    杜万华;

    《民事诉讼法》司法解释中新制度和新条文多,重点和难点问题很多。本文就《民事诉讼法》司法解释的结构、制定原则,以及管辖、证据、小额诉讼、公益诉讼、第三人撤销之诉、案外人执行异议之诉、一审、二审、审判监督程序等制度中的重点、难点问题作了全面、深入的解析,对在起草过程中就相关问题的研究论证情况作了解释说明,以便于各级人民法院更好地理解和适用《民事诉讼法》司法解释的相关规定。

    2015年04期 No.349 2-12页 [查看摘要][在线阅读][下载 284K]
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  • 第一审普通程序中若干问题的完善

    肖峰;

    第一审普通程序是民事诉讼所有程序中的基础程序,也是《民事诉讼法》修改的重点,本文以《民事诉讼法》为基础,结合最新《民事诉讼法》司法解释的相关规定,对第一审普通程序中的庭审范围、重复起诉、当事人恒定与诉讼承担、诉讼请求变动、裁判公开等重要问题的理解和适用问题进行了细化阐释。

    2015年04期 No.349 13-19页 [查看摘要][在线阅读][下载 187K]
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  • 关于《民事诉讼法》司法解释第二审程序修改内容的理解与适用

    李相波;

    《民事诉讼法》司法解释涉及二审程序的主要内容有二审审理范围、当事人撤诉、维持原判、基本事实、严重违反法定程序、不开庭审理、当事人增加诉讼请求或提起反诉、当事人推翻一审诉讼行为等。本文探讨了上述相关内容的理解与适用。

    2015年04期 No.349 20-25页 [查看摘要][在线阅读][下载 164K]
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  • 论《民事诉讼法》司法解释中的若干证据问题

    宋春雨;

    本文选择《民事诉讼法》司法解释中有关证据部分的6个重要问题,结合制度的沿革和司法解释的起草意图,对相关条文的内容进行阐释,以供审判实践中理解与适用时参考。

    2015年04期 No.349 26-31页 [查看摘要][在线阅读][下载 261K]
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  • 《民事诉讼法》司法解释执行程序若干问题解读

    赵晋山;葛洪涛;

    《民事诉讼法》司法解释规定了执行依据的明确性要求,强调继续履行类法律文书应当明确继续履行的内容;修改了特定物灭失情况下的折价赔偿规则,确立了"除非当事人能够协商一致,否则终结执行程序、另诉解决赔偿问题"的原则;完善了执行到期债权制度,强化了制度效果及相关权利人的保护;限制了参与分配制度对于企业法人的适用,优化了执行程序与破产程序的衔接。

    2015年04期 No.349 32-35页 [查看摘要][在线阅读][下载 116K]
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法学论坛

  • 论升格法定刑的适用根据

    张明楷;

    刑罚的正当化根据是报应的正当性与预防犯罪目的的合理性(并合主义)。根据并合主义与责任主义原理,法定刑升格的根据只能是责任的加重,而不是预防的必要性增大。与加重结果不相当的情节不能成为法定刑升格的根据;不能归责于不法行为的加重结果不能成为法定刑升格的根据;没有责任的不法加重事实不应成为法定刑升格的根据;没有满足量刑规则的事实不能成为升格法定刑的根据。

    2015年04期 No.349 36-44页 [查看摘要][在线阅读][下载 255K]
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  • 1997年刑法修订以来规范性刑法解释状况述评

    牛克乾;

    本文以1979年至1997年间的情况作参照,对1997年刑法修订以来的规范性刑法解释即刑法立法解释和刑法司法解释的状况进行述评。从规范性刑法解释的制度定位、与刑法立法的关系、在司法实践中的运作、制度建设的成效、解释主体的变化、修改废止和清理工作、填补和决疑机能的发挥以及与指导性案例制度的关系等八个方面,提出了相应的归纳和评析意见。

    2015年04期 No.349 45-51页 [查看摘要][在线阅读][下载 216K]
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  • 资产证券化与法律监管

    李晓安;徐弘毅;

    资产证券化作为增加资金流动性、分散经营风险的新型金融工具,具有改变资产属性,产生风险隔离效应的特殊功能。这种特殊效果对传统的法律监管提出挑战。为了防止资产证券化被滥用,应当从资产证券化的过程、流通领域、风险追责的全过程入手,重视资产证券化资本权利属性的转化,实现证券化参与主体权利义务的统一。通过法律监管,确保资产证券化能够发挥自身优势,降低社会风险。

    2015年04期 No.349 52-57页 [查看摘要][在线阅读][下载 150K]
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  • 论公众人物的人格权商品化

    齐晓丹;

    在人格权商品化的过程中,公众人物的人格权商品化占有重要地位,并具有一定的特点。公众人物人格权商品化的客体,具有广泛性和扩张性;公众人物人格权受到商品化侵害的损害赔偿,应以财产损害赔偿为主,以精神损害赔偿为补充;公众人物人格权中的财产利益,具有可继承性。公众人物可以将其人格权进行商品化利用,但是必须受到限制和规范,不得侵害公共利益和影响社会秩序。公众人物不得代言虚假广告,公众人物中的特型演员具有特殊的注意义务,不得以历史人物形象出现进行商品代言,不得误导消费者。公众人物应当允许平行姓名的合理化商业利用,对公众人物姓名和肖像的适度的商业化模仿行为也要予以容忍。

    2015年04期 No.349 58-62页 [查看摘要][在线阅读][下载 168K]
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  • 论保护处分及对我国的借鉴

    盛长富;郝正天;

    保护处分源于国家亲权思想和保安处分论,是对这两大思想的融合和超越,它具有灵活性、针对性、人道性、建设性和开放性,将违法犯罪未成年人的保护性处遇和强制性干预融为一体,与刑罚并列,但应优先于刑罚适用,是刑罚的替代措施。它不仅能达到充分保护违法犯罪未成年人的目的,而且能起到有效预防未成年人违法犯罪的作用,我国应将其作为未成年人刑事司法中的重要制度,在实体和程序上进行系统建构,充分发挥其价值。

    2015年04期 No.349 63-67页 [查看摘要][在线阅读][下载 153K]
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法官说法

  • 建设工程施工合同审判新类型问题研究——《建设工程司法解释》施行十周年回顾与展望

    潘军锋;

    《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》施行十年来在化解工程纠纷、统一执法尺度、规范建筑市场上发挥了积极作用。随着中国经济步入新常态,建设工程领域新情况、新问题日益增多,既有的司法解释条文规定面临新的挑战,需要确立新类型案件的裁判规则,以回应工程科技和建筑产业的发展方向,实现中国建筑产业的转型升级。

    2015年04期 No.349 68-73页 [查看摘要][在线阅读][下载 174K]
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  • “禁反言”规则在我国保险疑难案件裁量中的运用

    朱颖琦;周嫣;

    "禁反言"虽为英美法上的一项衡平规则,但在我国保险案件裁量中可发挥其独特价值。文章列举审判实务中四个疑难案件,具体阐述"禁反言"规则适用时应具备的积极构成要件,分类列举保险纠纷中先行为的代表性表现形式,并分析在言行不一致的情形下应当如何认定先行为。"禁反言"规则在保险司法实务中的运用,仍须遵循立足本国法律、遵循现有的逻辑、优先适用法条的原则,更多地发挥辅助性的作用。在法律有据可循的情况下,它可为疑难案件处理提供思路与论据;在法律空白处,它可作为诚信原则所推导出的下位阶原则运用,为法律原则提供技术支撑,使依据法律原则所裁判的案件更为公正和统一。

    2015年04期 No.349 74-78页 [查看摘要][在线阅读][下载 155K]
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  • 刑事诉讼中单位作证问题研究

    赵文艳;

    证据是诉讼之王,也是诉讼区别于其他纠纷解决手段的核心环节。在刑事诉讼领域,单位能否作证,单位作证是否符合法律规定,是否具有证据效力等问题一直是困扰司法实践的难点。文章详细阐释了单位作证的具体指向和种类,分析了单位作证的合法性及其覆盖范围,指出了司法实践中单位作证存在的问题,并就解决这些问题提出了立法建议和司法规制对策。

    2015年04期 No.349 79-83页 [查看摘要][在线阅读][下载 146K]
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  • 从毒贩住处等地查获的毒品数量计入贩卖数量应允许反证推翻——兼论贩卖毒品罪的既遂应当区别行为方式的不同进行认定

    赵拥军;

    在保护公众健康的法益指导下,作为抽象危险犯的贩卖毒品罪的既遂标准,便可以通过其两种行为方式分别的进行司法认定。即以贩卖为目的,只要实施了非法收买毒品的行为的,就可以认定为贩卖毒品罪既遂。出售并非以非法收买方式获得的毒品或者非法收买仅用于自己吸食的毒品之后产生贩卖故意而出售的,只要将毒品带到与购毒者约定的地点开始交易的即为既遂。在贩毒分子住处等地查获的毒品数量计入犯罪数量是基于贩卖目的(现场贩卖行为等)而进行的司法推定,因此应当允许行为人反证推翻。

    2015年04期 No.349 84-87页 [查看摘要][在线阅读][下载 120K]
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案例聚焦

  • 从“陈爱华案”反思我国规范性文件的规制与监督

    阎巍;

    2014年,最高人民法院第8期《最高人民法院公报》刊载了"陈爱华诉南京市江宁区住房和城乡建设局不履行房屋登记法定职责纠纷案",引起了包括司法行政机关、房屋登记机关在内,社会各界对涉遗嘱房屋转移登记强制公证问题广泛关注。本文通过对该案法律适用层面若干争议问题的具体分析,深入剖析了我国对以涉案《关于房产登记管理中加强公证的联合通知》为代表的规范性文件进行规制和监督过程中存在的不足,并提出了构建规范审查之诉作为解决该问题有效途径的设想。

    2015年04期 No.349 88-94页 [查看摘要][在线阅读][下载 190K]
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  • 继承受遗赠强制公证的合法性和未来走向——以陈爱华诉南京市江宁区住房和城乡建设局不履行房屋登记法定职责案为分析基点

    杨伟东;

    陈爱华案虽不是第一起否定继承受遗赠强制公证的案件,但却是迄今影响已开始超越个案,并进而为我们反思和变革现有做法提供重要契机的案件。从法律规范角度分析,以行政规范性文件作为确立继承受遗赠强制公证的依据,不可避免会存在合法性上的困境。就继承受遗赠强制公证在我国的正当性问题上,的确仍留有得以维系的可能。不过,从现有立法取向看,这一空间似越来越小。已有立法赋予登记机关必要的审查权力和职责,是弥补强制公证不在的制度保障。而这或许能为公证提升内在品质并走向强大创造了另一种动力。

    2015年04期 No.349 95-102页 [查看摘要][在线阅读][下载 239K]
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问题探讨

  • 公司清算义务人民事责任诉讼时效问题探析

    姚蔚薇;

    《公司法解释二》规定了公司清算义务人的清算责任、清算赔偿责任和清偿责任,但未明确该三种民事责任如何适用诉讼时效。清算责任在性质上属于法定责任、行为责任,故不适用诉讼时效。清算赔偿责任和清偿责任属于侵权责任,应适用诉讼时效。在诉讼时效起算点的确定问题上,以侧重保护债权人利益为价值取向,以"知道或应当知道权利受侵害"时为起算点计算原则,同时结合清算赔偿责任和清偿责任的构成要件,准确认定不同案件中"知道或应当知道权利受侵害"的具体内容及举证责任分配。在公司清算制度完善方面,建议建立公司解散登记公告制度、设定清算终结的期限、明确清算义务人民事责任的诉讼时效期间等。

    2015年04期 No.349 103-107页 [查看摘要][在线阅读][下载 154K]
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  • 论对住房公积金的执行

    曾祥生;胡志超;

    住房公积金性质复杂,既为个人所有,又被强制管理;既强调个人缴存,又强调资金聚集;既要满足个人需求,又要坚持共同利用。要全盘考虑,正反兼顾,融会贯通,在"个人所有"和"社会保障"两个极点之间取得平衡,必须双管齐下,既科学设定住房公积金的可执行条件,又引入"执行但不提现"的执行方法。如此,既能扩大住房公积金的使用范围,促进住房公积金的价值发挥,又能使强制执行对住房公积金互助性和社会保障性的影响减至最小。在执行程序和法律依据上,对于已经缴存在个人住房公积金账户里的住房公积金,作为存款,适用《民事诉讼法》第242条规定执行。对于单位应当缴存但到期尚未缴存的住房公积金,作为收入,适用《民事诉讼法》第243条规定执行。

    2015年04期 No.349 108-112页 [查看摘要][在线阅读][下载 152K]
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  • 未办抵押登记的不动产抵押合同中抵押人责任研究

    范小华;

    未办理抵押登记的不动产抵押合同符合合同生效要件应当属于生效合同,未办理抵押登记只影响抵押权的设定不影响抵押合同的效力。根据生效的抵押合同,债权人对抵押人享有登记请求权和特殊情况下的担保义务履行请求权。当主合同债务人未能到期清偿主债务,未办理抵押登记的不动产抵押合同债权人虽不能向抵押人主张抵押权,但有权向抵押人主张继续履行和赔偿损失的违约责任,在特殊情况下可以直接要求抵押人履行担保义务。

    2015年04期 No.349 113-116页 [查看摘要][在线阅读][下载 117K]
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  • “继续履行”违约责任承担方式的逻辑和具体适用

    李卫国;何兆磊;

    在我国《合同法》在诸如"继续履行"、"采取补救措施"、"赔偿损失"、"支付违约金"等违约责任的承担方式中,"继续履行"违约责任承担方式位居基础地位。法律之所以要作出这种位序选择的规定,盖由于继续履行更有利于促进实现当事人的合同目的,更有利于维护当事人的信赖利益和交易安全。在以"继续履行"违约责任承担方式为基础的逻辑贯彻中,"继续履行"与其他违约责任承担方式既要做到泾渭分明,此消彼长;又要相辅相成,互通交融,保持违约责任体系的自洽性。在司法裁判认定中,法官应结合相关法律及司法解释的具体规定向当事人适度行使释明权,对当事人的诉请进行合理规制,以达到诉讼权利均衡和司法效率提高的目的。此外,《合同法》在违约责任体系的架构中,应当根据不同的合同类型对是否适用继续履行违约责任的承担方式进行类型化,从而扩张或者限缩继续履行违约责任承担方式的具体适用。

    2015年04期 No.349 117-121页 [查看摘要][在线阅读][下载 154K]
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    <正>《法律适用》是最高人民法院主管、国家法官学院主办的应用法学理论刊物。最高人民法院副院长贺荣担任杂志编辑委员会主任。《法律适用》杂志立足于中国司法实践,着重对司法实践中法律适用问题的研究,本着探讨争鸣、完善司法的精神,突出法学理论研究与司法实践相结合的特色,在法学期刊中独树一帜。杂志设有大法官论坛、特别策划、法官说法、司法调研、问题探讨、案例聚焦、国外司法等栏目,多角度全方位

    2015年04期 No.349 122页 [查看摘要][在线阅读][下载 352K]
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