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案例聚焦

  • 不仅应当依法平等保护还应当给予特殊保护、优惠保护

    顾永忠;

    <正>今天会议的主题是"依法平等保护民营企业家人身财产安全",既然是讲"平等保护",从"平等"的词义上讲,显然应当是与其他同类事物相比较而言的,没有两个以上同类事物的比较,就谈不上"平等"或者"不平等"。那么,能与民营企业家人身财产安全的"平等保护"进行比较的对象是谁呢?不言而喻应该是国有企业的企业家们。事实上,通常人们一谈到与民营企业、民营企业家有关的问题时,往往都是与国有企业、国有

    2019年14期 No.431 3-5页 [查看摘要][在线阅读][下载 1082K]
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  • 民营企业平等保护意识的前置与刑法适用的滞后

    王秀梅;

    <正>一、民营企业平等保护意识的前置早在建国初期,我国《宪法》对民营企业(非公有制经济)的保护就有明确的规定,发挥临时宪法作用的《共同纲领》在第3条规定:"保护工人、农民、小资产阶级和民族资产阶级的经济利益及其私有财产。"在不同历史时期,虽然对民营经济的界定不尽一致,

    2019年14期 No.431 6-8页 [查看摘要][在线阅读][下载 999K]
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  • 在刑事程序法上加强民营企业家人身财产安全保护的若干建议

    熊秋红;

    <正>对民营企业家人身财产安全的保护,既包括实体法上的保护,也包括程序法上的保护。从目前情况看,理论界和实务界对在程序法上如何加强民营企业家人身财产安全保护上尚缺乏系统的研究。民营企业家一旦涉罪,将面临国家专门机关对其人身财产权利的限

    2019年14期 No.431 9-15页 [查看摘要][在线阅读][下载 1030K]
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个案探讨

  • 技侦证据在庭审中的直接运用与审查标准

    龙立;张旭城;

    一直以来法院对技侦证据均采取庭外核实的传统做法,新刑事诉讼法赋予了技术侦查收集的材料证据资格,肯定了技侦证据的直接证明力。技侦证据直接运用于庭审公开质证具有多维度的现实支撑,但其适用也应限于在案证据不足以证明被告人犯罪成立或技侦证据对案件定罪量刑具有重大影响的案件。技侦证据作为直接定案依据,应当经过严格的证据资格和证明力审查,以认定其"关联性"与"合法性"。使用技侦证据原则上应当通过声纹鉴定对监听资料与被告人做同一性认定,应当对技侦措施的批准时间与技侦证据的形成时间进行重点审查,以使技侦证据达到确实充分的证明程度。

    2019年14期 No.431 16-24页 [查看摘要][在线阅读][下载 1147K]
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  • 论环境民事诉讼中“重大风险”的司法认定

    于文轩;牟桐;

    现有司法解释明确规定了对具有损害社会公共利益重大风险的污染环境、破坏生态的行为可以提起环境民事公益诉讼,但由于缺乏统一的"重大风险"司法认定标准,在司法实践中出现了"重大风险"意涵不明、证明标准模糊、举证责任有待明确、认定主体专业性不足等问题。为此,应基于风险预防原则,从明确"重大风险"损害结果的认定标准、厘定"重大风险"的证明标准、完善"重大风险"的证明规则、完善专家参与制度等方面入手,对环境民事诉讼中"重大风险"的司法认定标准进行完善。

    2019年14期 No.431 25-32页 [查看摘要][在线阅读][下载 1152K]
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  • 竞争法视野下涉外OEM案件法律适用的路径探索——基于“东风案”的思考

    吴佩乘;

    涉外OEM案件中商标争议的核心在于对混淆理论进行法律适用时的解释分歧。在商标法框架下处理涉外OEM案件时,囿于商标法权利保护法的特征,其对于侵害商标权的行为具有严格的要件规范,并且处理过程中还涉及到商标权地域性的理解问题。反不正当竞争法通过混淆行为禁止方式保护商业标识的的合理使用,适用反不正当竞争法对涉外OEM案件进行处理可以更好地通过行为不正当性的分析实现法律逻辑的契合,结合个案的因素实现实体正义。

    2019年14期 No.431 33-40页 [查看摘要][在线阅读][下载 1153K]
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  • 国际货物买卖合同根本违约的认定——蒂森克虏伯冶金产品有限责任公司与中化国际(新加坡)公司国际货物买卖合同纠纷案评述

    蔡高强;唐熳婷;

    国际货物贸易作为"一带一路"中最主要的贸易方式,其合同的稳定性是国际货物贸易顺利进行的保障。蒂森克虏伯冶金产品有限责任公司与中化国际(新加坡)公司国际货物买卖合同纠纷案中,当事人因一方违约从而认为构成根本违约请求法院解除合同。最高人民法院在对国际货物买卖合同应该适用的法律进行分析确认的基础上,阐明了国际货物买卖合同中违约的认定情形,重点分析了《联合国国际货物销售合同公约》中根本违约的构成要件需满足客观上实质损害当事人有权期待得到的利益,且违约方主观预知会导致损害后果。按照法院对国际货物买卖合同根本违约的审判思路,涉外贸易企业应遵循国际公约,谨慎、全面履行合同义务,维护自身权利。

    2019年14期 No.431 41-48页 [查看摘要][在线阅读][下载 1176K]
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类案研究

  • 驾车甩人致死行为的定性及法律适用问题

    张素莲;

    针对驾车甩人致死行为,在实践中定罪量刑存在较大分歧的问题。在阐述四个案件分别对应的起诉罪名、裁判结果的基础上,从法律适用的角度,重点分析行为人驾车甩人时"放任"死亡后果发生的认定;驾车甩人时过于自信能够避免死亡后果发生的"过失"认定。在结合具体案件分析行为人的主观心态后,提出对这类行为宜定性为故意杀人罪和过失致人死亡罪两个罪名。同时,从被告人主观恶性、犯罪手段及被害人将自身置于危险境地等因素分析,论证了认定故意杀人罪"情节较轻"的理由和条件。

    2019年14期 No.431 49-55页 [查看摘要][在线阅读][下载 1140K]
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  • 从双轨到并轨:外商投资企业的法律适用之变

    丁丁;

    《中华人民共和国外商投资法》的实施将带来外商投资企业法律适用的变化,协调该法与《公司法》在调整外商投资企业组织和行为方面的关系,厘清变化的内容和边界,准确把握相关案件的审判思路,统一裁判尺度,是保障高水平对外开放、提升引进外资营商环境、增强外国投资者信心的必要法治举措。结合《中华人民共和国外商投资法》新定位,着重剖析双轨转向并轨中出现的股东资格、资本制度、股权转让、治理结构等方面的法律适用的变化,并对司法机关提示关注法律适用的变化将给案件审理带来的可能影响及建议。

    2019年14期 No.431 56-65页 [查看摘要][在线阅读][下载 1160K]
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  • 我国网约顺风车规制中“非法运营”的认定

    伏创宇;

    顺风车的合法地位在网约车出现之后得到承认,然其与出租车、未获得经营许可的"黑车"之间的界限尚未得到清晰的界定。司法实践对顺风车"非法运营"的认定陷入混沌状态,这源于顺风车法律概念的逻辑缺陷,更是因为在部委规章的授权下,各地政府的规范性文件从合乘路线与次数、平台备案与数据接入、合乘主体资格限制等方面对合乘认定的因素进行了不当扩充。体现差异化的地方规则制定不仅未能充分贯彻顺风车合法化所欲"缓解交通拥堵和减少空气污染"的初衷,还将产生合乘各方责任配置的失衡,不足以体现网约顺风车治理模式的转换。我国顺风车的规制应当从形式法治走向实质法治,重新配置合乘各方的义务与责任,并收回顺风车规制的规则制定授权。

    2019年14期 No.431 66-76页 [查看摘要][在线阅读][下载 1161K]
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  • 顺风车保险拒赔案件裁判标准的审思与构建——以无讼网53份判决为基础的实证分析

    王旭升;

    作为现代共享经济的产物,顺风车在倡导绿色出行、缓解交通拥堵、引领共享经济理念等方面具有不可或缺的作用,但是,屡屡见诸报端荧屏的保险拒赔纠纷使得这一共享出行模式面临索赔困局,亟待法律应对与破解。目前,顺风车保险拒赔这一法律问题尚未有专文论述,理论研究匮乏,裁判实务对此处理亦是莫衷一是。顺风车与网约车法律概念有所区别,其法律关系应为情谊合同。由此可知,顺风车车辆使用性质仍为非营运,且这一结论与社会合意相符。保险人以顺风车车辆使用性质发生变更为由拒绝赔偿的,法院应不予支持,但在"名为顺风,实为营运"等几类特殊情形下,法院可支持保险人的拒赔诉求。

    2019年14期 No.431 77-86页 [查看摘要][在线阅读][下载 1161K]
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  • 冒用公司名义对外借款行为的司法认定

    周光营;

    实践中公司职工冒用公司名义对外借款的情形时有发生,其民事与刑事法律关系交织的特殊因素导致司法实务中的意见分歧与法律适用不一致。刑法与民法分属两大部门法,表见代理与刑事责任既相对独立又可共存;行为人对其冒名行为承担刑事责任,不能套用民法表见代理规则将对个人冒名行为的民事判断结果作为刑事责任认定的依据。基于非法占有目的而冒用公司名义对外借款,应当认定为(合同)诈骗罪;冒用行为即便存在利用职务便利的情况,亦不能视为职务行为,不能认定为职务侵占罪;非基于非法占有目的而冒用公司名义对外借款的,不能认定为挪用资金罪,只能作为民事欺诈处理。

    2019年14期 No.431 87-96页 [查看摘要][在线阅读][下载 1155K]
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  • 《公司法》第177条减资规定的完善和适用研究

    曹文兵;朱程斌;

    法律和司法解释未对有限责任公司瑕疵减资的责任承担予以明确规定,司法实践对此认识不统一,理论界也存在不同主张,但此二者都不能周详的解决实务中所遇见的问题。通过对典型案例的研读,能够梳理瑕疵减资的责任承担学理脉络,为立法完善提供规范参考,为司法实务提供有益指导。对于有限责任公司瑕疵减资的,同意减资的股东应以其减少的资本及此资本所产生的同期银行利息,对债权人承担补充赔偿责任,同意减少的股东间承担连带责任;不同意减资的股东,只在同意股东承担责任不足以清偿债权人债务时,以其减少的资本为限补偿债权人债权损失。

    2019年14期 No.431 97-110页 [查看摘要][在线阅读][下载 1193K]
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  • 浅析商标反向假冒中的“更换”行为——基于“枫叶”诉“鳄鱼”案等系列案件的分析

    陈丽佳;

    我国商标反向假冒的构成要件之一是"更换注册商标",法工委对"更换"的解释是:"消除商品上的他人商标,然后换上自己的商标"。根据该解释的字面含义,更换行为的实施方式为"去标+贴标",更换行为实施的主体为"更换后的商标权利人"。但是实践中发生的各类行为远比该解释的范围更广。本文通过司法案例、行政案例分析,认为商标反向假冒中的"更换"行为应根据实际情况进行扩大解释,不仅包括"去标+贴标"行为,还应包括"贴标覆盖"以及"单纯的去标行为";更换行为实施的主体可以包括"更换后的商标权利人",也可以包括商标的许可使用人以及商品的中间销售商或流通商。

    2019年14期 No.431 111-119页 [查看摘要][在线阅读][下载 1160K]
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中华法系案例

  • 论交易习惯、条理在民初民事代理事实认定中的作用——以大理院民国三年上字第182号货款纠纷案为例

    白雪峰;

    民初大理院在认定交易过程中的当事人之行为是否属于现代民法意义上的民事代理时,没有局限于现代民法条理的表面形式,而是参照交易习惯和交易时的社会历史背景来认定案件事实。在这一前提下,大理院采用现代民法条理重新结构了中国传统的"民事交易"和"民事代理"关系。从大理院民国三年上字第182号货款纠纷一案的裁判中可以看到,在社会转型时期,当事人的私权意识并不一定只能通过形式合法的方式予以认可和保护,现代市场经济条件下理想的交易模式与中国现实的交易事实之间还存在着交易习惯,这些交易习惯在一定时期内影响着案件的公正裁判。

    2019年14期 No.431 120-128页 [查看摘要][在线阅读][下载 1154K]
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