- 杨凯;徐晓璐;
家庭是组成社会的最小细胞,涉夫妻债务争议焦点的司法裁判,影响着千千万万个家庭对"夫妻"这一法律关系的认知与实践。法院裁判文书作为司法产品的最终载体,理应担负起公共服务的职能。但当前司法实践中,法院裁判文书法治教育、行为规范和纠纷处理规则与秩序指引的公共服务功能发挥得"差强人意"。本文选取福建省泉州市德化县人民法院491份裁判文书裁判规则指引满意度调查问卷和120份中国裁判文书网涉夫妻债务案件一审判决书作为实证研究样本,通过数据剖析与说理分析,发现实务中社会关注意愿强烈与裁判文书说理不充分、指引功能发挥不理想之间存在鲜明的反差。通过表象深刻剖析,发现功能定位不清、思维契合脱节、概念界定模糊、文书样式僵化是造成当前困境的主要原因。论述通过裁判思维与大众思维的巧妙契合之可感受的公正、"平面说理"向"立体说理"转变之可接近的司法、裁判文书说理的要素简化与AR技术引入之可认同的形式三个维度,从司法效率成本控制和信息有效传播的角度探寻裁判规则有效指引、裁判文书法治教育有效传递应对策略。
2020年08期 No.449 3-19页 [查看摘要][在线阅读][下载 1447K] [阅读次数：0 ] - 杨凯;徐晓璐;
家庭是组成社会的最小细胞,涉夫妻债务争议焦点的司法裁判,影响着千千万万个家庭对"夫妻"这一法律关系的认知与实践。法院裁判文书作为司法产品的最终载体,理应担负起公共服务的职能。但当前司法实践中,法院裁判文书法治教育、行为规范和纠纷处理规则与秩序指引的公共服务功能发挥得"差强人意"。本文选取福建省泉州市德化县人民法院491份裁判文书裁判规则指引满意度调查问卷和120份中国裁判文书网涉夫妻债务案件一审判决书作为实证研究样本,通过数据剖析与说理分析,发现实务中社会关注意愿强烈与裁判文书说理不充分、指引功能发挥不理想之间存在鲜明的反差。通过表象深刻剖析,发现功能定位不清、思维契合脱节、概念界定模糊、文书样式僵化是造成当前困境的主要原因。论述通过裁判思维与大众思维的巧妙契合之可感受的公正、"平面说理"向"立体说理"转变之可接近的司法、裁判文书说理的要素简化与AR技术引入之可认同的形式三个维度,从司法效率成本控制和信息有效传播的角度探寻裁判规则有效指引、裁判文书法治教育有效传递应对策略。
2020年08期 5-21页 [查看摘要][在线阅读][下载 1447K] [阅读次数：0 ] - 靳建丽;
虚假诉讼不是本土理论研究推演的产物,也不是借鉴外国理论与实践的结果。它的形成具有实践特征,它是一个在司法实践中出现,由司法实践对其规制的迫切需要推动学界深入研究的概念。司法实践中虚假诉讼认定的判例与立法产生冲突的现象时有发生,而其根本原因在于民事法律规范及刑法规范对虚假诉讼界定的不一致,再探寻深层次原因可以发现学界对虚假诉讼内涵与外延的不同认识为立法的不一致提供了土壤。司法实践中法院对虚假诉讼的认定与法律规定的差别,体现出目前虚假诉讼的范围仍有着较大的不确定性以及立法的非科学性。因此,完善虚假诉讼范围的界定是虚假诉讼制度有序运转的关键所在。
2020年08期 No.449 20-30页 [查看摘要][在线阅读][下载 1105K] [阅读次数：0 ] - 靳建丽;
虚假诉讼不是本土理论研究推演的产物,也不是借鉴外国理论与实践的结果。它的形成具有实践特征,它是一个在司法实践中出现,由司法实践对其规制的迫切需要推动学界深入研究的概念。司法实践中虚假诉讼认定的判例与立法产生冲突的现象时有发生,而其根本原因在于民事法律规范及刑法规范对虚假诉讼界定的不一致,再探寻深层次原因可以发现学界对虚假诉讼内涵与外延的不同认识为立法的不一致提供了土壤。司法实践中法院对虚假诉讼的认定与法律规定的差别,体现出目前虚假诉讼的范围仍有着较大的不确定性以及立法的非科学性。因此,完善虚假诉讼范围的界定是虚假诉讼制度有序运转的关键所在。
2020年08期 22-32页 [查看摘要][在线阅读][下载 1105K] [阅读次数：0 ] - 周荃;
经过多年发展,金融市场积聚存量风险,防范与化解金融风险成为金融司法与金融监管面对的共同课题,然近期以来,两者时存相处不和谐的局面。在比较研究行政权与司法权两项权力之联系与区别的基础上,金融司法与金融监管两者之间宜保持既有互动又有界限的理性关系。金融司法应对金融风险新问题时,可尝试"二加二"的制度化安排,以司法保持中立和比例原则作为着眼点,审慎认定交易行为效力,从行政责任转化为民事责任这一较新颖的角度化解争议。
2020年08期 No.449 31-42页 [查看摘要][在线阅读][下载 1154K] [阅读次数：0 ] - 周荃;
经过多年发展,金融市场积聚存量风险,防范与化解金融风险成为金融司法与金融监管面对的共同课题,然近期以来,两者时存相处不和谐的局面。在比较研究行政权与司法权两项权力之联系与区别的基础上,金融司法与金融监管两者之间宜保持既有互动又有界限的理性关系。金融司法应对金融风险新问题时,可尝试"二加二"的制度化安排,以司法保持中立和比例原则作为着眼点,审慎认定交易行为效力,从行政责任转化为民事责任这一较新颖的角度化解争议。
2020年08期 33-44页 [查看摘要][在线阅读][下载 1154K] [阅读次数：0 ] - 薛美琴;
对网络造谣行为进行治理的刑法依据主要是寻衅滋事罪,适用的关键在于认定"虚假信息"、"起哄闹事"以及"造成公共秩序严重混乱"。通过梳理93件网络造谣犯罪典型案例,可以归纳出相关裁判规制包括:认定"虚假信息",要坚持事实与观点的二元分立,慎重调查核实信息的发布主体、发布渠道、主要内容、主观动机。单纯的编造虚假事实不足以说明行为人构成起哄闹事,要证明编造的虚假事实足以达到起哄闹事的程度才能达到本罪的行为要素。应有证据证明行为人在网络上编造虚假信息,或者明知是虚假信息而传播的行为造成了公共秩序严重混乱。
2020年08期 No.449 43-54页 [查看摘要][在线阅读][下载 1149K] [阅读次数：0 ] - 薛美琴;
对网络造谣行为进行治理的刑法依据主要是寻衅滋事罪,适用的关键在于认定"虚假信息"、"起哄闹事"以及"造成公共秩序严重混乱"。通过梳理93件网络造谣犯罪典型案例,可以归纳出相关裁判规制包括:认定"虚假信息",要坚持事实与观点的二元分立,慎重调查核实信息的发布主体、发布渠道、主要内容、主观动机。单纯的编造虚假事实不足以说明行为人构成起哄闹事,要证明编造的虚假事实足以达到起哄闹事的程度才能达到本罪的行为要素。应有证据证明行为人在网络上编造虚假信息,或者明知是虚假信息而传播的行为造成了公共秩序严重混乱。
2020年08期 45-56页 [查看摘要][在线阅读][下载 1149K] [阅读次数：0 ] - 韩冰;
要从解释论的角度正确区分黑恶势力犯罪中的"黑"与"恶",把握隐形胁迫手段不法侵害的行为性质,从而对其相关犯罪进行严格的类型化判断,以避免不应当被认定为涉黑涉恶案件犯罪的拔高;在责任认定中,主张在适度范围内采取"行为责任与行为者责任"并和的观点,认真区分共犯中行为人的客观危害性和人身危险性的不同;在司法审判中,以"国家整体安全观"为指导,严格贯彻宽严相济的刑事政策,以实现刑法规制的法律效果与社会效果的统一;同时反思我国立法与司法解释在适用中的诸多问题,在入罪时能坚守责任主义,不突破罪刑定原则的法治国刑法的底线。
2020年08期 No.449 55-65页 [查看摘要][在线阅读][下载 1142K] [阅读次数：0 ] - 韩冰;
要从解释论的角度正确区分黑恶势力犯罪中的"黑"与"恶",把握隐形胁迫手段不法侵害的行为性质,从而对其相关犯罪进行严格的类型化判断,以避免不应当被认定为涉黑涉恶案件犯罪的拔高;在责任认定中,主张在适度范围内采取"行为责任与行为者责任"并和的观点,认真区分共犯中行为人的客观危害性和人身危险性的不同;在司法审判中,以"国家整体安全观"为指导,严格贯彻宽严相济的刑事政策,以实现刑法规制的法律效果与社会效果的统一;同时反思我国立法与司法解释在适用中的诸多问题,在入罪时能坚守责任主义,不突破罪刑定原则的法治国刑法的底线。
2020年08期 57-67页 [查看摘要][在线阅读][下载 1142K] [阅读次数：0 ] - 贾茵;
大陆法系行政诉讼中原告资格的经典标准保护规范理论诞生百年来,形成了丰富的实践案例,刘广明案引发学理与实务的广泛关注和互动,但现有研究对域外典型案例关注不足。以保护规范理论视角重访"念泗三村"案,可见公法相邻权案件"利害关系"判断标准不清、主客观诉讼定位不明问题。公法相邻权行政案件作为保护规范理论发源地与经典场域,对我国现阶段理解和适用有重要意义。日本"日影规制"确立了日照权从反射利益到"主观公权利"转变;我国台湾地区台北市都市更新中"天际线"案则说明了新保护规范论对规范的选择与解释,从而明确划定主观公权利与反射利益的边界。保护规范理论是诉讼权能的程序权利启动标准,回避了主客观诉讼制度定位之争,附带性地解决了"滥诉"问题。应结合我国具体实践需要,以加强案例指导、完善法律解释为前提,构建分阶段和类型化的适用规则。
2020年08期 No.449 66-79页 [查看摘要][在线阅读][下载 1181K] [阅读次数：0 ] - 贾茵;
大陆法系行政诉讼中原告资格的经典标准保护规范理论诞生百年来,形成了丰富的实践案例,刘广明案引发学理与实务的广泛关注和互动,但现有研究对域外典型案例关注不足。以保护规范理论视角重访"念泗三村"案,可见公法相邻权案件"利害关系"判断标准不清、主客观诉讼定位不明问题。公法相邻权行政案件作为保护规范理论发源地与经典场域,对我国现阶段理解和适用有重要意义。日本"日影规制"确立了日照权从反射利益到"主观公权利"转变;我国台湾地区台北市都市更新中"天际线"案则说明了新保护规范论对规范的选择与解释,从而明确划定主观公权利与反射利益的边界。保护规范理论是诉讼权能的程序权利启动标准,回避了主客观诉讼制度定位之争,附带性地解决了"滥诉"问题。应结合我国具体实践需要,以加强案例指导、完善法律解释为前提,构建分阶段和类型化的适用规则。
2020年08期 68-81页 [查看摘要][在线阅读][下载 1181K] [阅读次数：0 ] - 陈微;
我国作为全球最大碳排放国,其气候变化应对举措在全球治理中有着举足轻重的作用。如何应对气候变化有效治理的同时兼顾我国的核心利益,成为一个值得研究的新课题。在应对气候变化过程中,司法审判发挥的作用受到高度关注,目前我国法院尚未受理过专门的"应对气候变化诉讼"案件,但民间环保组织针对"弃风弃光"现象提起的两起环境公益诉讼案件,可视为我国环境司法在"准气候变化诉讼"领域的开展和探索。气候变化中的不确定性是此类案件的争议焦点,尤其是气候变化是否会带来实质性的环境损害,是否会产生"环境公共利益"受损的客观现象,亟需人民法院在实体审理中加以解决。
2020年08期 No.449 80-87页 [查看摘要][在线阅读][下载 1135K] [阅读次数：0 ] - 陈微;
我国作为全球最大碳排放国,其气候变化应对举措在全球治理中有着举足轻重的作用。如何应对气候变化有效治理的同时兼顾我国的核心利益,成为一个值得研究的新课题。在应对气候变化过程中,司法审判发挥的作用受到高度关注,目前我国法院尚未受理过专门的"应对气候变化诉讼"案件,但民间环保组织针对"弃风弃光"现象提起的两起环境公益诉讼案件,可视为我国环境司法在"准气候变化诉讼"领域的开展和探索。气候变化中的不确定性是此类案件的争议焦点,尤其是气候变化是否会带来实质性的环境损害,是否会产生"环境公共利益"受损的客观现象,亟需人民法院在实体审理中加以解决。
2020年08期 82-89页 [查看摘要][在线阅读][下载 1135K] [阅读次数：0 ]
- 薛杉;
谷歌案率先在全球确立了被遗忘权,其后欧盟《一般数据保护条例》进一步在立法上明确了这一权利及其适用规则。中国被遗忘权首案也为该权利在中国的发展开辟了可能性,现阶段应当先借助侵权责任制度探索被遗忘权的保护规则,将义务主体暂限为互联网搜索服务提供者,其在信息主体请求删除链接时,应承担审查信息是否保持完整、可用及最新状态的作为义务。此时,搜索服务提供者可以基于对其他合法权益的保护而拒绝信息主体的请求,但被法院判决确认要求删除后,应以移除索引方式承担广义删除的侵权责任。在这一过程中,侵权责任催生新人身权的功能得以显现。
2020年08期 No.449 88-99页 [查看摘要][在线阅读][下载 1163K] [阅读次数：0 ] - 薛杉;
谷歌案率先在全球确立了被遗忘权,其后欧盟《一般数据保护条例》进一步在立法上明确了这一权利及其适用规则。中国被遗忘权首案也为该权利在中国的发展开辟了可能性,现阶段应当先借助侵权责任制度探索被遗忘权的保护规则,将义务主体暂限为互联网搜索服务提供者,其在信息主体请求删除链接时,应承担审查信息是否保持完整、可用及最新状态的作为义务。此时,搜索服务提供者可以基于对其他合法权益的保护而拒绝信息主体的请求,但被法院判决确认要求删除后,应以移除索引方式承担广义删除的侵权责任。在这一过程中,侵权责任催生新人身权的功能得以显现。
2020年08期 90-101页 [查看摘要][在线阅读][下载 1163K] [阅读次数：0 ] - 宋歌;
民事自助行为作为一种侵权免责事由,是为保护自身权利,在情势紧迫来不及请求公力救济时,对相对人或物实施强力措施的私力救济行为。但由于民法没有明确规定民事自助行为制度,导致司法实务中当事人和法官对民事自助行为认定模糊、适用混乱。解决这一问题,应在界定民事自助行为的基础上,分析民事自助行为与保全程序的衔接以及冲突,最后再标准化民事自助行为的法律效果,规范其适用,为司法实务中处理民事自助行为纠纷指明路径。
2020年08期 No.449 100-108页 [查看摘要][在线阅读][下载 1130K] [阅读次数：0 ] - 宋歌;
民事自助行为作为一种侵权免责事由,是为保护自身权利,在情势紧迫来不及请求公力救济时,对相对人或物实施强力措施的私力救济行为。但由于民法没有明确规定民事自助行为制度,导致司法实务中当事人和法官对民事自助行为认定模糊、适用混乱。解决这一问题,应在界定民事自助行为的基础上,分析民事自助行为与保全程序的衔接以及冲突,最后再标准化民事自助行为的法律效果,规范其适用,为司法实务中处理民事自助行为纠纷指明路径。
2020年08期 102-110页 [查看摘要][在线阅读][下载 1130K] [阅读次数：0 ] - 毛胜利;陈雪;
对于行民交叉案件,面临着行政、民事两种救济途径并存的情形,如何切实有效地解决矛盾纠纷并最大化地保护当事人的合法权益,给法院的审判工作带来了挑战。本文通过对上述问题的思考,从审理案件的思路着手,对如何选择权利救济的途径提出了若干思考。
2020年08期 No.449 109-116页 [查看摘要][在线阅读][下载 1083K] [阅读次数：1 ] - 毛胜利;陈雪;
对于行民交叉案件,面临着行政、民事两种救济途径并存的情形,如何切实有效地解决矛盾纠纷并最大化地保护当事人的合法权益,给法院的审判工作带来了挑战。本文通过对上述问题的思考,从审理案件的思路着手,对如何选择权利救济的途径提出了若干思考。
2020年08期 111-118页 [查看摘要][在线阅读][下载 1083K] [阅读次数：0 ] - 宁倩;
信赖利益保护原则被视为"法治国家理念的核心",在现代法律实践中有着作为整个法律制度的基础地位。最高人民法院公布的第17批指导性案例之一—"张道文、陶仁等诉四川省简阳市人民政府侵犯客运人力三轮车经营权案"涉及信赖利益的保护问题。本文从法院对该案的裁判理由中切出争议焦点,论证其裁判逻辑,分析其裁判思路,在此基础上,对法的安定性和权利救济的必要性之间进行合理的协调,基于《行政诉讼法》及《行政许可法》相关法条确立的立法目的,分析该案可以在下级法院审理类似案件时的参考范围,以及在未来的行政诉讼中,法院突破该案所确定的裁判规则的可能性。
2020年08期 No.449 117-129页 [查看摘要][在线阅读][下载 1227K] [阅读次数：0 ] - 宁倩;
信赖利益保护原则被视为"法治国家理念的核心",在现代法律实践中有着作为整个法律制度的基础地位。最高人民法院公布的第17批指导性案例之一—"张道文、陶仁等诉四川省简阳市人民政府侵犯客运人力三轮车经营权案"涉及信赖利益的保护问题。本文从法院对该案的裁判理由中切出争议焦点,论证其裁判逻辑,分析其裁判思路,在此基础上,对法的安定性和权利救济的必要性之间进行合理的协调,基于《行政诉讼法》及《行政许可法》相关法条确立的立法目的,分析该案可以在下级法院审理类似案件时的参考范围,以及在未来的行政诉讼中,法院突破该案所确定的裁判规则的可能性。
2020年08期 119-131页 [查看摘要][在线阅读][下载 1227K] [阅读次数：0 ] - 格桑次仁;
在西藏自治区的部分地区,老百姓希望通过赔命价习惯的方式解决刑事纠纷。究其原因,与这些地区在历史上的社会组织结构、生产方式、亲属关系、财富的占有量、以及复仇的观念等相关。在现代,则与国家的刑事附带民事赔偿制度关系密切。赔命价习惯作为民间的规范有可借鉴的司法价值,但在与国家法的互动中,随着我国刑事法律制度的不断完善,赔命价习惯终将被国家法取代。
2020年08期 No.449 130-139页 [查看摘要][在线阅读][下载 1099K] [阅读次数：0 ] - 格桑次仁;
在西藏自治区的部分地区,老百姓希望通过赔命价习惯的方式解决刑事纠纷。究其原因,与这些地区在历史上的社会组织结构、生产方式、亲属关系、财富的占有量、以及复仇的观念等相关。在现代,则与国家的刑事附带民事赔偿制度关系密切。赔命价习惯作为民间的规范有可借鉴的司法价值,但在与国家法的互动中,随着我国刑事法律制度的不断完善,赔命价习惯终将被国家法取代。
2020年08期 132-141页 [查看摘要][在线阅读][下载 1099K] [阅读次数：0 ]
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<正>一、应引用已发表文献。引用未发表文献需征得相关权利人同意,并注明未发表或未出版。我国台湾地区的著作,凡未正式出版而自版的,注明"自版发行"。二、引用注释为页下脚注,引注符号使用阿拉伯数字带六角括号,例如,"[1]"。对全句的引用,引注符号置于句号、问号等标点之后;对句子部分内容的引用,引注符号置于该部分之后;对句中字词的直接引用,引注符号应当紧接引号,置于其他标点之前。
2020年08期 No.449 153页 [查看摘要][在线阅读][下载 621K] [阅读次数：0 ] <正>为深入学习贯彻习近平新时代中国特色社会主义思想,深化司法体制改革,加快推进审判体系和审判能力现代化,建设公正高效权威的社会主义司法制度,服务保障推进国家治理体系和治理能力现代化,《法律适用》编辑部与上海市第二中级人民法院决定共同举办"至正杯"审判体系和审判能力现代化主题征文活动,并将于2020年9月举行征文颁奖暨专题研讨会。现将有关事项说明如下:一、征文对象征文对象不限,欢迎全国法律理论及实务界
2020年08期 No.449 154页 [查看摘要][在线阅读][下载 978K] [阅读次数：0 ] -
<正>一、应引用已发表文献。引用未发表文献需征得相关权利人同意,并注明未发表或未出版。我国台湾地区的著作,凡未正式出版而自版的,注明"自版发行"。二、引用注释为页下脚注,引注符号使用阿拉伯数字带六角括号,例如,"[1]"。对全句的引用,引注符号置于句号、问号等标点之后;对句子部分内容的引用,引注符号置于该部分之后;对句中字词的直接引用,引注符号应当紧接引号,置于其他标点之前。
2020年08期 155页 [查看摘要][在线阅读][下载 621K] [阅读次数：0 ] <正>为深入学习贯彻习近平新时代中国特色社会主义思想,深化司法体制改革,加快推进审判体系和审判能力现代化,建设公正高效权威的社会主义司法制度,服务保障推进国家治理体系和治理能力现代化,《法律适用》编辑部与上海市第二中级人民法院决定共同举办"至正杯"审判体系和审判能力现代化主题征文活动,并将于2020年9月举行征文颁奖暨专题研讨会。现将有关事项说明如下:一、征文对象征文对象不限,欢迎全国法律理论及实务界
2020年08期 156页 [查看摘要][在线阅读][下载 978K] [阅读次数：0 ]