编辑部电话

(010)67559332

            67559331

            67559569

传真:(010)67559332/67559331

通讯地址北京市丰台区南四环西路111号《法律适用》编辑部

访问量:389372
日访问量:62

专题研究:推进民事诉讼制度改革研究

  • 要素式审判:类型化案件审判方式的改革路径和模式选择

    黄振东;

    "要素式审判法",是根据劳动争议、交通事故、婚姻家事等类型化案件的特点和规律,提取类案审理中必备的事实和法律要素,简化无争议要素审理程序,重点围绕争议要素进行审理并撰写裁判文书的一种审判工作方法。一般包括立案及庭前填写要素表、要素式庭审和要素式文书三个阶段。要素式审判优化了司法资源配置,缓解了案多人少矛盾,带动了庭审方式、裁判文书和审判团队的改革,提高了案件审判质效,促进了审判专业化。

    2020年09期 No.450 3-12页 [查看摘要][在线阅读][下载 664K]
    [阅读次数:0 ]
  • 中级人民法院二审民事案件审判组织转换机制构建

    陈琨;

    最高人民法院2019年2月印发的《最高人民法院关于深化人民法院司法体制综合配套改革的意见—人民法院第五个五年改革纲要(2019-2023)》,将"探索推动扩大独任制适用范围"作为民事诉讼制度改革的重要举措。考虑到关于在二审适用独任制的可行性已有较多研究成果,利弊分析相对充分,而试点也即将付诸实施,因此,本文直接以二审可适用独任制为前提,围绕中级法院民事二审程序中独任庭与合议庭的转换机制和选择适用标准这一主题,按照实践困境、理论前提、提出对策的总体思路展开阐述,以期对推动相关改革有所助益。

    2020年09期 No.450 13-20页 [查看摘要][在线阅读][下载 106K]
    [阅读次数:0 ]
  • 福利型小额诉讼的渐进式扩张研究——以“诉源分流”为切入点

    方颖;

    本文对小额诉讼的运作进行了较为系统的分析,并在此基础上提出以"福利性"的嵌入,整合"便民"与"分流"价值体系,构建"福利型小额诉讼程序",以此推进小额诉讼的渐进式扩张。本文认为,小额诉讼应以福利观念为指导,体现程序的人文关怀,以之作为换取当事人放弃上诉权的对价。论文提出应利用"福利型小额诉讼"带来的司法利好,取得人民对法律及司法制度的认同,培育健全的法意识、法观念,从本源上减少矛盾纠纷,最终实现"和合之治"。

    2020年09期 No.450 21-29页 [查看摘要][在线阅读][下载 118K]
    [阅读次数:0 ]

法学论坛

  • 论紧急状态下公民健康权的克减及其限度

    刘长秋;赵之奕;

    紧急状态下公民权利克减的实质是该状态下公权力的扩张。紧急状态下克减公民权利权是权利自身隐含的要求,也是紧急权力法限制公民权利的客观需要。紧急状态下克减公民权利应当把握一定的限度。无论在国际人权公约中,还是在我国法律中,健康权都是一项可以被限制和克减的公民权利,但这种限制和克减只能及于健康权中的受益权,而不能扩至健康防御权,且该克减的要求必须由公权力做出。此外,克减公民健康权必须满足必要性、适当性和比例原则。

    2020年09期 No.450 30-39页 [查看摘要][在线阅读][下载 230K]
    [阅读次数:0 ]
  • 法教义学视角下利用第三方支付非法取得他人财物行为的定性研究

    马路瑶;

    利用第三方支付非法占有他人财物行为的定性问题,在司法实践中争议较大。无论行为人以何种方式非法取得被害人的身份信息,均因侵财行为对处分行为实施者第三方支付机构不具有秘密性,而不构成盗窃罪。第三方支付机构具备通过其平台产生错误认识的可能性,对被害人的财物具有处分意识和处分权限,并且实际交付财物,因而这类犯罪行为属于诈骗类犯罪。当行为人非法占有的财物系他人第三方支付平台账户余额时,其行为构成诈骗罪;当行为人非法占有的财物系他人第三方支付平台账户绑定的信用卡资金时,其行为构成信用卡诈骗罪。

    2020年09期 No.450 40-51页 [查看摘要][在线阅读][下载 121K]
    [阅读次数:0 ]
  • 电子商务中“用户”主体的类型认定与立法完善——基于《消费者权益保护法》主体类型展开

    马宇飞;

    2019年《电子商务法》正式生效。其中,"用户"作为与电子商务经营者的相对概念在多个条文中被提及,但法律上并没有对"用户"这一概念进行清晰的界定。依照我国《消费者权益保护法》中电子商务交易主体的分类,"用户"包含消费者、经营者、一般交易主体三种主体类型,但这三类主体的区分往往因电商平台对用户类型的简单预设而被忽视。对于电子商务中"用户"的主体类型认定,应当首先对其身份进行识别,再依照"用户"的交易行为判断其属于消费者、经营者或是不受《消费者权益保护法》调整的一般交易主体,从而解决争议涉及的法律适用问题。

    2020年09期 No.450 52-58页 [查看摘要][在线阅读][下载 103K]
    [阅读次数:0 ]
  • 抵销抗辩中的关联性与确定性:实体法与程序法交织的视角

    张保华;

    在实践中,抵销抗辩的关联性与确定性的含义及功能常常被误读,从而无法妥当解决抵销抗辩中的冲突。应当在保障抵销实体权利的行使与阻止过于轻率的抵销抗辩之间寻求平衡,并在这一立场下重新审视关联性与确定性的定位。关联性不是抵销的实体法要件,是程序机制中对抵销抗辩进行审理的充分条件。确定性是抵销的实体法要件,可确定的程度则是程序机制中过滤抵销抗辩的判断标准。应当对抵销抗辩进行区别处理:若具备关联性,即应予以审理;若不具备关联性,则应进一步裁量判断予以审理是否会导致诉讼程序过分迟延并做出决定。

    2020年09期 No.450 59-68页 [查看摘要][在线阅读][下载 127K]
    [阅读次数:0 ]
  • 被代理人可归责性的定位及考量

    钟淑健;

    可归责性一词来源于民事责任领域,用于说明民事责任的基础,即当事人承担民事责任的理由。表见代理的构成要件是否包括被代理人的可归责性,我国理论界与实务界均存在争议。被代理人可归责性常常被误读为被代理人的过失而被认为是表见代理的构成要件之一,从而无意间排除了被代理人没有过错情况下构成表见代理的情况。从我国表见代理制度的构建价值取向看,维护交易安全、维持代理制度和保护善意相对人仍然是最高价值取向,囿于被代理人的过失来判定是否构成表见代理,将使表见代理陷入自我目的无法实现的困境。

    2020年09期 No.450 69-79页 [查看摘要][在线阅读][下载 124K]
    [阅读次数:0 ]

法官说法

  • 技术合同制度的演进路径与司法理念

    徐卓斌;

    技术合同制度的产生发展有制度惯性和路径依赖的因素,也有现实社会基础。技术交易的行政管理和服务均附着于技术合同制度,为保障技术交易安全和交易秩序,实现推动技术进步的历史使命,技术合同法律制度的存在具有正当性。也正由于其管制使命,合同自由在技术交易领域的贯彻难言彻底,特别体现在合同无效制度和对合同书面形式的要求。应当推动技术交易管制向市场服务转变,淡化管制色彩,凸显服务职能,强调和保障技术交易的自由。从减少交易管制、尊重合同自由立场出发,技术合同法律制度的独特色彩应当逐步淡化,技术合同应融入到合同法的一般体系中,技术合同交易标的应当厘清,许可方式应当法典化,并应处理好与专利法、侵权责任相关法律条文等的协调问题。审理技术合同纠纷的司法理念上,应提倡具备更多的民商事审判理念特别是商事审判的效率与安全理念,淡化知识产权特殊色彩。

    2020年09期 No.450 80-87页 [查看摘要][在线阅读][下载 110K]
    [阅读次数:0 ]
  • 从粗放到精细:繁简分流系统化模式之构建

    张龑;程财;

    当前,繁简分流机制设计有些粗放,实践中存在繁简标准模糊、程序分层不细、简繁转换不当、配套机制不足等问题。从繁简分流机制的内涵辨析,繁简分流涉及诉讼效率与程序保障、程序相称与资源配置、审判专业化与全能化、繁简考核与业绩评价等多重关系的权衡。在程序保障的前提下,需对繁简分流机制进行精细化设计,通过程序分流的精细调整、审判资源的优化重组、配套机制的协力同步,实现程序供给、程序结构、程序活性的系统集成。

    2020年09期 No.450 88-98页 [查看摘要][在线阅读][下载 760K]
    [阅读次数:0 ]
  • 厘清第三人撤销之诉与案外人申请再审的关系

    周克文;

    2012年我国《民事诉讼法》修改,增设了第三人撤销之诉,该诉讼制度与案外人申请再审在保护的主体范围上有重合,二者出现了竞合问题。在二者并存的情况下,要厘清二者的关系,可从主体范围角度切入,受原裁判侵害的案外人包括被遗漏的必要共同诉讼当事人和案外第三人,第三人撤销之诉保护案外第三人,案外人申请再审则要限缩适用范围,只保护被遗漏的必要共同诉讼当事人。

    2020年09期 No.450 99-105页 [查看摘要][在线阅读][下载 98K]
    [阅读次数:0 ]

问题探讨

  • 追诉时效变更与罪刑法定原则——比较法视野下的分析和思考

    周维明;

    追诉时效是一种介于实体刑法和诉讼法之间的法律制度:其根据主要存在于实体法,但其效果被局限于程序法部分。从罪刑法定原则的视角来看,追诉时效变更的溯及力应当区分为针对已过追诉时效行为的真正溯及和针对未过追诉时效行为的不真正溯及。对于前者,不利于行为人的追诉时效变更没有溯及力;对于后者,不利于行为人的追诉时效变更具有溯及力。

    2020年09期 No.450 106-117页 [查看摘要][在线阅读][下载 144K]
    [阅读次数:0 ]
  • 瑞幸咖啡虚假陈述案法律适用探讨——以中美证券法比较为视角

    李有星;潘政;

    瑞幸咖啡财务造假事件严重违反了中美两国证券法上对于信息披露真实性、及时性的基本要求,其虚假陈述行为将面临中美两国证券法上刑事、行政和民事法律责任的追究,其中民事责任的认定是瑞幸咖啡案法律适用的重点问题。本文通过对中美证券虚假陈述法律责任的对比,从法律依据、诉讼主体、行为要件、主观要件、因果关系认定等角度,分析了瑞幸咖啡虚假陈述案件民事法律责任的认定问题。并在此基础上,结合瑞幸咖啡财务造假的具体案情,重点探讨做空机制下虚假陈述揭露日的认定、证券服务机构的民事法律责任,以及我国证券法域外管辖条款的适用问题。

    2020年09期 No.450 118-128页 [查看摘要][在线阅读][下载 134K]
    [阅读次数:0 ]
  • 网络语境中犯罪帮助行为的归责认定

    洪求华;

    对于网络犯罪中的帮助行为如何认定,目前学界主要存在三种观点,即实质共犯论、形式共犯论以及共犯不法重叠理论。这三种观点均存在缺陷,笔者主张利用归责支配说来解释网络犯罪帮助行为的性质,认为支配整个犯罪事件发生的帮助行为,应当归责为正犯行为,其他的网络帮助行为应当归责为共犯行为。

    2020年09期 No.450 129-141页 [查看摘要][在线阅读][下载 134K]
    [阅读次数:0 ]
  • 对黑恶势力特殊没收的规范化路径探析

    简琨益;李倩;

    黑恶势力的经济实力与组织实力之间呈现互为前提的环状构造。为遏制黑恶势力做大成势,理论上需要对其"内生型"财产与"滋养型"财产形成两线没收的态势。但具体操作上需要结合我国《刑法》第64条的规定,形成不违反罪刑法定原则的规范化安排。对恶势力"滋养型"财产的没收,只能围绕被用于具体有组织犯罪活动或者违反治安管理行为的这部分财物来进行。在制度安排上,宜将针对黑社会性质组织犯罪的特殊没收与针对恶势力的特殊没收分开规定。

    2020年09期 No.450 142-152页 [查看摘要][在线阅读][下载 172K]
    [阅读次数:0 ]
  • 以香港为例看普通法地区的“正当防卫”法律处理

    洪为民;

    本文以香港为例,分析普通法地区对"正当防卫"的理解和定义,并探讨"正当防卫"条款在普通法系统落实执行时所面对的挑战。透过梳理"正当防卫"的法律本质,以及在不同司法系统的应用,提出"正当防卫"条款的积极应用与司法程序息息相关。香港法例只是大概地指出了免责条款的适用性,并以社会常识判定在不同情况下使用武力是否属于"正当防卫",减少免责条文被滥用的情况。司法程序方面,香港的法官在审理案件时有责任主动指出"正当防卫"于案情适用的可能性。同时,考虑到当事人证明"正当防卫"的难度,香港司法系统把反证"正当防卫"不适用的举证责任加于检控一方。这些安排都有效加强免责条款的积极应用。

    2020年09期 No.450 153-158页 [查看摘要][在线阅读][下载 94K]
    [阅读次数:0 ]

征文

  • 《法律适用》“至正杯”审判体系和审判能力现代化主题征文启事

    <正>为深入学习贯彻习近平新时代中国特色社会主义思想,深化司法体制改革,加快推进审判体系和审判能力现代化,建设公正高效权威的社会主义司法制度,服务保障推进国家治理体系和治理能力现代化,《法律适用》编辑部与上海市第二中级人民法院决定共同举办"至正杯"审判体系和审判能力现代化主题征文活动,并将于2020年9月举行征文颁奖暨专题研讨会。现将有关事项说明如下:一、征文对象征文对象不限,欢迎全国法律理论及实务界或其他撰写与征文主题有关的各界人士踊跃投稿。

    2020年09期 No.450 159页 [查看摘要][在线阅读][下载 1159K]
    [阅读次数:0 ]
  • 《法律适用》“京e杯”网络空间治理体系和治理能力现代化主题征文启事

    <正>为深入学习贯彻习近平新时代中国特色社会主义思想,切实贯彻落实党的十九届四中全会精神,不断推进互联网司法进程,明确网络空间交易规则、行为规范和权利边界,完善互联网司法裁判规则体系,有效发挥依法治网功能作用,不断推进网络空间治理体系和治理能力现代化,推动构建清朗有序的网络空间环境,《法律适用》编辑部与北京互联网法院决定共同举办"京e杯"网络空间治理体系和治理能力现代化主题征文活动,并将于2020年10月举行征文颁奖暨专题研讨会。现将有关事项说明如下:

    2020年09期 No.450 160页 [查看摘要][在线阅读][下载 1211K]
    [阅读次数:0 ]

  • 《法律适用》引用体例及注意事项

    <正>一、应引用已发表文献。引用未发表文献需征得相关权利人同意,并注明未发表或未出版。我国台湾地区的著作,凡未正式出版而自版的,注明"自版发行"。二、引用注释为页下脚注,引注符号使用阿拉伯数字带六角括号,例如,"[1]"。对全句的引用,引注符号置于句号、问号等标点之后;对句子部分内容的引用,引注符号置于该部分之后;对句中字词的直接引用,引注符号应当紧接引号,置于其他标点之前。三、同一文献在文中多次出现(包括书籍、期刊、网络文章、学位论文等),第一次必须引用完整信息,再次引用可略写。例如,[1]应松年、马怀德主编:

    2020年09期 No.450 161页 [查看摘要][在线阅读][下载 723K]
    [阅读次数:0 ]
  • 下载本期数据