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案例论坛

  • 关于类案检索制度相关问题的若干思考

    刘树德;胡继先;

    本文围绕类案检索涉及的主要问题进行研究,旨在规范完善类案检索工作,进一步统一法律适用和裁判尺度。类案检索是辅助法官作出正确裁判的重要方法,需要遵循一定的检索范围和顺序。类案判断应从案件基本事实、争议焦点、法律适用问题等多个维度进行相似性识别和比对。对检索到的类案,人民法院应当参照作出裁判或者可以作为裁判的参考。类案裁判发生冲突的,可以通过法律适用分歧解决机制及其他处理程序、处理方法予以解决。

    2020年18期 No.459 3-12页 [查看摘要][在线阅读][下载 1160K]
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  • 类案强制检索结果的司法适用规则研究——基于从类案到类判的功能主义视角

    何春芽;管俊兵;陈国平;

    最高人民法院发布的"五五改革纲要"要求进一步完善类案及新类型案件强制检索机制,期冀依托人工智能支撑下的类案检索技术统一法律适用,实现类案类判。然而,在考察类案检索结果实践应用情况时发现,当前类案检索机制运行处于"智能不足而耗时有余"的尴尬之境,检索结果粗糙难以辨识,类案无法精确识别,裁判规则提取困难,对类案检索结果如何参照、参照的标准均未明确,法官经常陷入对检索结果甄别的泥潭及结果运用规则不明情形下无规可循的窘迫境地,阻碍了通过类案检索达到类案类判愿景的实现。破解上述难题的路径在于明确类案检索制度的功能定位,增强技术与司法的耦合度,优化人工智能对检索结果供给,构建类案检索参照规则及激励保障机制,强化类案结果运用监督管理,防止个人偏见植入检索结果造成个案不公,做到"快速找法、统一适法",实现裁判尺度的统一。

    2020年18期 No.459 13-23页 [查看摘要][在线阅读][下载 1105K]
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类案及个案研究

  • 从无到有与从有到精:环境检察公益诉讼的困局与破局——以C市刑事附带民事环境检察公益诉讼案件为实证研究范式

    蒋敏;袁艺;牟其香;

    自2018年两高关于检察公益诉讼的司法解释〔1〕实施后,环境检察公益诉讼制度正式具备其法律依据"土壤",但是环境检察公益诉讼并非如想象般一路高歌猛进。笔者以C市〔2〕环境检察公益诉讼司法实践为剖析点,从解剖个案问题切入深入分析,提炼出泛化理解环境公共利益与有限司法资源之矛盾、刑事诉讼中从旧兼从轻原则适用与附带民事诉讼中生态环境损失数额确定之矛盾及环境公益诉讼责任形式尚付阙如等论述焦点。并结合当前司法实践提出合力做好"诉源治理"工作及立法界定"公益"范畴,高效利用有限的司法资源,实现从无到有与从有到精的转变,采用"二元"评价法,从而既"罚当其罪"亦"应赔尽赔",引入禁止令弥补环境公益诉讼民事责任形式之不足等破局之策。

    2020年18期 No.459 24-32页 [查看摘要][在线阅读][下载 1139K]
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  • 对成立绑架罪必须存在三方构造传统观点的反思与检讨

    赵俊甫;

    绑架是通过暴力等强力手段将被害人人身自由与安全置于非正常状态,使被害人成为刀俎上的鱼肉、掌控于绑匪手心的筹码。传统及主流观点一直坚守绑架罪要求存在绑匪、人质、第三人三方构造的主张,但从法律、法理及实践层面检视,传统观点存在无法自圆其说的痼疾。从合法性及实质合理性的立场出发,对于以勒索财物为目的绑架他人,对被害人在特定时间、空间范围内形成一定程度稳定性的实力支配,进而以此为筹码,直接向被害人勒索财物的,亦可构成绑架罪,不限于必须是向第三人勒索赎金。新主张不会造成罪名区分的混乱,立足于绑架罪与抢劫罪的本质特征及行为模式方面的差异,对二罪进行区分,仍然具有可行性。

    2020年18期 No.459 33-42页 [查看摘要][在线阅读][下载 1140K]
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  • 黑恶势力犯罪中“软暴力”司法认定难点及其对策——以966份涉“软暴力”黑恶势力犯罪案件裁判文书为样本

    彭新林;石魏;

    "软暴力"是黑恶势力实施违法犯罪的重要手段。近年来,以"软暴力"为主要手段的黑恶势力犯罪急剧增长,且地域分布差异明显。黑恶势力犯罪中"软暴力"隐蔽性强,行为方式多样且交叉使用,侵害领域不断扩大。当前,黑恶势力犯罪中"软暴力"的司法认定,尚存在认定标准模糊、"软暴力"证据收集和危害后果量化"两难"、"软暴力"与恶势力、威胁、暴力的界限区分不甚清晰等实践难题。破解黑恶势力犯罪中"软暴力"司法认定的难点,要明确黑恶势力犯罪中"软暴力"的具体认定标准,划清"软暴力"与恶势力、暴力、威胁之间的界限,裁判文书中根据不同情况妥善处理"软暴力"之表述,精准把握宽严相济刑事政策,准确适用证据裁判原则。

    2020年18期 No.459 43-51页 [查看摘要][在线阅读][下载 1087K]
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  • 代购毒品行为的法理认定和判断方法

    董彬;

    虽然有多个全国和地方的会议纪要规范,但代购毒品行为的性质判断仍然是司法实务中常见的难点。代购毒品侵害的法益是国家毒品管理秩序。对公众健康造成损害,是对代购行为动用刑法进行规制的必要前提。将代购行为科处刑罚,其客观行为必须符合贩卖毒品罪等涉毒犯罪的构成要件,主观上牟利目的虽需存在,但并不需要具有实际获利的结果。除正犯外,代购毒品也存在构成教唆犯和帮助犯的空间。在梳理代购毒品刑法判断方法的基础上,应对"蹭吸"、截留毒品的代购行为,获取代购费用结余的代购行为,完成交易后共同取得毒品的代购行为及单纯介绍毒品上下家的行为的性质作出合理的判断。

    2020年18期 No.459 52-60页 [查看摘要][在线阅读][下载 1136K]
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  • 共同饮酒致人身损害侵权责任纠纷中同饮人责任的裁判规则探析

    李春香;熊静;

    聚会中共同饮酒属于正常的人际交往行为,一般不受法律的特别规制,当前我国法律规范亦未对共同饮酒的侵权责任做出明确规定。就共同饮酒导致人身损害后果,在不作为侵权行为的形态下,同饮人承担侵权责任的前提是负有应当作为的安全注意义务。司法实践中,对于同饮人是否负有安全注意义务、注意义务的边界如何判断、数人侵权的责任比例如何确定等问题存在较大争议。本文从对该类案例的实证分析出发,总结出共同饮酒致人身损害侵权责任纠纷案件的特征、审理难点以及司法裁判中的倾向性意见,并在此基础上,结合侵权责任的构成要件,对于同饮人侵权责任的定性与定量因素进行了探讨,就同饮人侵权责任的具体裁判规则提出了可行性建议。

    2020年18期 No.459 61-69页 [查看摘要][在线阅读][下载 1131K]
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  • 专利无效决定溯及力制度检讨与重构——基于最高人民法院适用《专利法》第47条案例群的分析

    张浩然;

    专利权被宣告无效后自始不发生效力,为实现法的安定性价值,无效决定对已履行侵权判决不发生溯及力。但在我国专利整体质量不佳的背景下,由于侵权与无效程序分立的双轨制构造,二者程序衔接不畅导致相当数量无效权利被错误实施而难以实现事后事后救济,逆向激励权利人滥用程序而以无效权利不当获利,故有必要对现行专利无效决定溯及力制度再造。依侵权诉讼中无效抗辩可能性不同,比较法中主要存在判决既判力维持和突破两种模式。我国现行无效决定溯及力制度与双轨制构造具有天然不适应性,作为长期制度安排,建议在侵权诉讼中引入无效抗辩,依既判力原则无效决定对于已生效侵权判决不具有溯及力;双轨制构造下则应对无效决定溯及力进行扩张,权利行使前当事人已申请无效宣告的,无效决定生效后可破坏生效判决既判力而启动再审程序。

    2020年18期 No.459 70-82页 [查看摘要][在线阅读][下载 1133K]
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  • 论我国信托法信托设立制度之完善——基于法律行为的视角

    王庆翔;

    传统上信托设立制度遵循了一条构成要素的理论进路,大陆法系在移植信托制度时普遍将法律行为应用于其中,由于坚持了共同的生效要件,实现了相似的制度效果。与此同时,法律行为创设信托关系的制度实践在信托关系的效力来源问题上还表现出极富特色的二元化属性。我国信托法确认了法律行为在信托设立中的基础作用,但并未严格遵循信托设立的一般规律,这使得我国信托法信托设立制度的相关规定存在明显的逻辑自洽问题,也给信托设立实践带来困扰。完善我国信托设立制度,应当遵循信托设立活动的一般规律,在坚持财产权转移这一关键生效要件的前提下合理区分设立信托的债权行为与处分行为的效力,在坚持信托效力来源二元化的前提下注意区分设立信托的法律行为与信托法律关系的效力。

    2020年18期 No.459 83-93页 [查看摘要][在线阅读][下载 1060K]
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  • 借名协议排除强制执行路径研究

    李春双;

    在案外人执行异议之诉中,案外人以其与被执行人之间的借名协议要求法院排除对涉案财产强制执行的,执行法院应当先确定该借名协议的效力,在借名协议合法有效的前提下,执行法院需进一步明确借名协议所包含的权利性质。在具体判断该权利是否足以排除强制执行时,执行法院应当从权利对比和衡量、债权的信赖保护、当事人过错责任、禁止损害国家和社会公益以及司法价值引领等方面进行逐一选择适用,同时结合案件具体情况,作出该借名协议能否排除强制执行的裁判。

    2020年18期 No.459 94-105页 [查看摘要][在线阅读][下载 1112K]
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  • 错误出生损害责任下救济制度的建构——基于50件生效裁判文书的实证分析

    刘昂;陈成建;

    人类辅助生殖尖端技术的发展,延展了错误出生侵权类型的适用。错误出生应当超越知情同意的个人羁绊,纳入更广域的公共政策、社会幸福感和生活安宁的视角予以检视。对错误出生再类型化,探讨配置恰适的救济进路,以实现给予受害人充足救济、阻止专业不端行为和肯定生活幸福价值的追求。针对错误出生的适用,传统侵权过失理论应予以妥适回应《民法典》第998条的规定。救济赔偿范围不应仅限于对已存在价值的现有物品减损的赔偿,还应包涵可以预期之未来价值损失,同时应严格限缩损益相抵等克减制度的适用。

    2020年18期 No.459 106-114页 [查看摘要][在线阅读][下载 1146K]
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  • 《中华人民共和国行政复议法》第9条第2款中“正当理由”的审查和判定

    李婷;谢璐凯;毛守锐;

    被执行行政拘留虽在一定程度上限制了复议申请人的人身自由,但并不影响复议申请人通过委托代理人、邮寄或者传真等方式提出复议申请。在没有证据证实行政拘留执行机关违法限制或者剥夺复议申请人会见、通信的自由以及委托代理人权利的前提下,被执行行政拘留不能视为《中华人民共和国行政复议法》第9条第2款规定的"正当理由"。

    2020年18期 No.459 115-121页 [查看摘要][在线阅读][下载 1085K]
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  • 善意取得是阻却撤销土地登记的正当理由——兼谈《不动产登记暂行条例》的修改建议

    朵利民;

    信赖利益保护是善意取得的法理基础,不动产登记中保护善意第三人利益,是法律安定性与行政秩序稳定性的内在要求,也是实质化解行政争议的立法目的所在。我国《民法典》虽规定了善意取得构成要件,但在不动产登记领域如何进一步细化尚存在立法不足。一旦涉及土地善意第三人保护,土地登记规定不明时可以类推适用房屋登记的相关规定。但类推适用只能实现个案公正,终究有违"法官造法"之嫌疑,亟需通过行政立法将其完善,及时填补法律漏洞。

    2020年18期 No.459 122-131页 [查看摘要][在线阅读][下载 1107K]
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  • 规则还是惯例:特殊类型工伤的行政认定与司法审查——基于上海市643起一审工伤行政案件的分析

    葛翔;刘洪明;

    在工伤认定行政案件中,能够发现工伤行政认定、司法裁判过程中适法不统一,在一些特殊类型工伤认定中尤为明显。工伤认定标准不统一的原因,一方面在于工伤认定规范本身存在缺陷;另一方面,由于实践中用工情形、劳动形态多样,行政认定和司法审判中缺乏统一的法律适用方法。工伤认定应当以因果关系认定作为一般的工伤构成标准。在有事故/意外参与的工伤中,需要工作与事故/意外之间、事故/意外与伤害结果之间两个阶段都具备因果关系。前一阶段的因果关系判断应符合业务起因性和业务遂行性两个条件,该阶段因果关系判断既有事实判断,也有价值判断。后一阶段的因果关系判断主要是事实判断。根据二阶因果关系,可以对特殊类型工伤情形分别进行处理,统一适法标准。

    2020年18期 No.459 132-140页 [查看摘要][在线阅读][下载 1100K]
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  • 利用他人作品元素改编行为的判断思路与逻辑展开——从“武侠Q传游戏”侵害改编权及不正当竞争案说起

    苏志甫;

    改编权所控制的改编行为是在原作品基础上进行的二度创作行为。对于改编行为的认定,应当从"改变原作品"与"创作出新作品"两个方面进行考量。对利用他人作品元素改编行为的判定,关键在于判断该行为是否属于以改编方式使用他人作品的独创性表达。认定侵害改编权意义上的实质性相似,首先要比对、归纳原被告作品之间的相似点、不同点,其次要对相似性内容是否属于受著作权保护的独创性表达和被告涉案使用行为的属性进行分析,并在进行价值判断和利益衡量的基础上,最终得出是否侵犯改编权的判断结论。在权利人针对同一保护对象和同一被诉行为同时主张侵害著作权和构成不正当竞争时,著作权法优先于反不正当竞争法的适用,如果原告的诉讼主张能够依据著作权法获得支持,则不再适用《反不正当竞争法》进行保护。

    2020年18期 No.459 141-149页 [查看摘要][在线阅读][下载 1135K]
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中华法系案例

  • 从“因遭火灾矜准存案”看明清时代土地“管业”案件中证据的效力及认定

    邹亚莎;李亚;

    明清时代,政府和法典都没有为民间土地管业秩序提供权利正当性的正面证明。这一时期的司法判例和民间习惯说明,契约是土地权利合法性的重要证明、纠纷解决的直接证据,却并非如寺田浩明所说,契据是唯一的权限证书。从具体层面而言,契约、官方土地册籍、粮串、契税以及墓碑、族谱等共同构成司法审判中土地权利的证据,并证明民间土地管业秩序的合法性。从深层次而言,当时的社会关系与礼治文化才是管业秩序得以维系的根本原因。民间社会对于管业秩序的支撑对民事习惯和公序良俗原则在今天的适用具有借鉴作用。

    2020年18期 No.459 150-160页 [查看摘要][在线阅读][下载 1110K]
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  • 《法律适用》引用体例及注意事项

    <正>一、应引用已发表文献。引用未发表文献需征得相关权利人同意,并注明未发表或未出版。我国台湾地区的著作,凡未正式出版而自版的,注明"自版发行"。二、引用注释为页下脚注,引注符号使用阿拉伯数字带六角括号,例如,"[1]"。对全句的引用,引注符号置于句号、问号等标点之后;对句子部分内容的引用,引注符号置于该部分之后;对句中字词的直接引用,

    2020年18期 No.459 161页 [查看摘要][在线阅读][下载 1887K]
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  • 《法律适用》“京e杯”网络空间治理体系和治理能力现代化主题征文启事

    <正>为深入学习贯彻习近平新时代中国特色社会主义思想,切实贯彻落实党的十九届四中全会精神,不断推进互联网司法进程,明确网络空间交易规则、行为规范和权利边界,完善互联网司法裁判规则体系,有效发挥依法治网功能作用,不断推进网络空间治理体系和治理能力现代化,推动构建清朗有序的网络空间环境,《法律适用》编辑部与北京互联网法院决定共同举办"京e杯"网络空间治理体系和治理能力现代化主题征文活动,

    2020年18期 No.459 162页 [查看摘要][在线阅读][下载 1524K]
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