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类案研究

  • 《民法典》第352条在执行异议确权案件中的适用——基于几个最高法院典型判例的分析

    杨丽美;

    近年来,在第三人申请执行情形下,房屋交易已交付未登记确权案件成为房产纠纷案件的审理难点。主要由于《物权法》第9条第1句(《民法典》第209条第1款)规定不动产物权依登记发生变动,同时一些学者主张的债权形式主义理论认为,登记是行政机关对民事权利的确认,在此理论主导下,登记成为不动产物权变动的唯一公示方式。但在审理执行异议确权案件之时,最高人民法院认识到只承认登记唯一公信力,势必会造成消极的审判后果,因此就针对这类案件专门出台了《查封、扣押、冻结规定》第17条、《执行异议和复议规定》第28条与第29条。但基于审判实务视角观察,该规定存在明显的法理不当,同时也带来了一定的实践问题。而真正能够公正、准确而且科学地裁判这些案件的法律规定,就是《民法典》第352条的但书条款,从实质上讲,该但书条款承认了交付也是不动产物权变动的公示方式。这一规定,既符合物权法法理,也符合中国房产交易的实际,其理论价值和实践价值显著,理应作为司法裁判准据。

    2020年20期 No.461 3-18页 [查看摘要][在线阅读][下载 1181K]
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  • 民法典时代我国公开裁判文书个人信息保护提升路径

    邹劭坤;侯晓焱;

    近年来我国裁判文书全面上网发布,强化公众知情权与监督权,促进司法公正;同时,颁布司法解释要求对特定案由的案件、特定类型的信息进行匿名处理,旨在保障公民个人信息权益与公共利益的平衡。检视这一领域的保护实况,在《民法典》颁行背景下呈现独特价值。立足海量样本全面检视、结合典型个案的精细研究表明,当前公开裁判文书在个人信息保护方面还存在提升空间,主要面临目标信息概念的外延模糊、分布位置多元、信息屏蔽难度高等挑战。为此,细化完善保护规则、深入解析有关个人信息的法律概念,并深度融合知识图谱、概念建模、关系识别等计算机技术,为裁判文书中纷繁复杂的个人信息样态提供扎实保护。

    2020年20期 No.461 19-34页 [查看摘要][在线阅读][下载 1131K]
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  • 雇员忠诚险中“不忠诚”行为的判定及实务问题之解决

    汤杨程;唐郢;

    雇员的"不忠诚"行为是雇员忠诚险存在的诱因,"不忠诚"行为的判定是解决雇员忠诚保险合同纠纷的关键。实践中,雇员忠诚保险合同关于"不忠诚"行为的约定主要采用的是列举模式,由于该模式的局限性,法院难以判定超出保险合同所列情形之外的雇员行为是否属于违反忠诚义务的"不忠诚"行为。在这种情况下,关于"不忠诚"行为的判定采用要件化分析为宜,原则上从主体方面、主观方面、行为方面、损失方面这四个要件进行把握。同时,为避免加重保险人责任,应当结合免责条款的内容,将部分符合"不忠诚"行为要件的雇员行为排除在理赔范围之外,以平衡保险合同双方权益。

    2020年20期 No.461 35-44页 [查看摘要][在线阅读][下载 1037K]
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  • 论毒品犯罪违法所得追缴机制的完善

    李静然;

    毒品犯罪是一种典型的贪利性犯罪,在刑事政策和刑事司法实践中一贯强调对毒品犯罪刑罚打击的严厉性,但对如何更加有效地剥夺毒品犯罪的经济利益,理论研究和实践探索并不充分。加大对毒品犯罪违法所得的追缴力度,是从源头上惩治毒品犯罪的重要途径,但此项工作在证明问题和制度机制上存在一定障碍。毒品犯罪中,追缴违法所得存在困难的情形集中体现在违法所得与最终认定的犯罪事实不对应的案件中,有必要完善此类案件的证据规则,适当降低违法所得的证明标准,加重辩方关于财产来源合法性的证明责任,并在重点案件类型中设立针对犯罪嫌疑人、被告人个人财产的保全措施,为后续有效追缴违法所得、执行财产刑创造良好法律条件。

    2020年20期 No.461 45-57页 [查看摘要][在线阅读][下载 1051K]
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  • 民事再审事由的体系展开与程序效力

    王朝辉;

    民事再审事由包括当事人申请再审事由、检察监督事由、法院依职权再审事由和案外人申请再审事由,各类事由之间存在一定联系和区别。其中,当事人申请再审的13项事由不但有着自身的逻辑体系,而且还牵引着整个当事人申请再审和再审审理的程序操作,并对其他主体发动的再审程序产生影响,是整个再审程序的主线和"脊梁"。对再审事由进行体系挖掘和程序效力研究,有助于再审实践的纠偏。

    2020年20期 No.461 58-67页 [查看摘要][在线阅读][下载 1042K]
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  • 行政许可案件若干争议问题之探析

    章文英;任海霞;

    我国行政许可法自2004年7月1日起施行以来,行政执法与行政审判的实践经验逐步丰富,对相关问题的认识也逐步达成统一意见。但在司法实务中,行政许可案件有部分问题仍存在不同观点,有必要予以厘清或进一步予以明确。本文将以最高人民法院的实践案例为基础,对行政许可案件司法审查的部分要点进行分析,以期对此类案件的正确裁判有所裨益。

    2020年20期 No.461 68-77页 [查看摘要][在线阅读][下载 1038K]
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  • 投诉人原告资格判定标准的反思与重塑——以《行诉解释》第12条第5项的司法适用为中心

    李凌云;

    《行诉解释》第12条第5项将"自身合法权益+处理投诉职责"的双重要件作为投诉人原告资格判定标准后,其司法适用效果仍待观察。检视相关规范及案例发现,投诉人原告资格判定呈现主观化的混杂现象。经阐释判定标准条款,认为"自身合法权益"要件之悖论是引发难题的缘由。基于此,可审慎运用域外法上的保护规范理论,将其作为克服主观化难题的分析基准,继而将双重要件重塑为新的判定结构。通过对判定标准的调适,《行诉解释》第12条第5项的司法适用有望实现客观化与理性化。

    2020年20期 No.461 78-86页 [查看摘要][在线阅读][下载 1040K]
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  • 行政协议竞争权人原告资格认定相关问题探析

    于泓;王姝;

    行政协议中竞争权人作为利害关系人的原告资格认定,虽与单方许可行为中利害关系人的认定有一定法律适用上的重合,但实则针对的是行政机关作出的不同性质的行政行为所产生的不同诉讼请求,其各自的请求权基础是不同的,因而在认定标准上也存在差异。

    2020年20期 No.461 87-97页 [查看摘要][在线阅读][下载 1044K]
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  • 非法吸收公众存款罪之“非法”认定的新路径——以法定犯和新型融资案件为中心展开

    邢飞龙;

    "非法"是非法吸收公众存款罪的客观构成要件要素,承载着连通行政违法和刑事违法的功能。如何认定这一要素,基于层级较低的专门性金融监管规定是一种立法豁免的理念,司法实践探索出了一条"形式与实质"相结合的双层认定路径:形式上倾向于从融资模式入手,区分直接融资和间接融资,查找前置法,既包括传统以《商业银行法》为中心的间接融资法律体系,还涉及以《证券法》为中心的直接融资法律体系;实质上以量的区别说为标准,考量"资金安全",区分行政违法与刑事违法,慎重入罪。

    2020年20期 No.461 98-109页 [查看摘要][在线阅读][下载 1059K]
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  • 民事二审新证据的采信——兼论未上诉请求有限突破

    郝绍彬;徐良;

    一审庭审结束后形成的新证据对二审法院认定案件事实有重要影响,当事人无举证拖延的"可归责性",应当作为二审新的证据予以采信。当事人未对一审不予支持的诉讼请求提起上诉,系符合法律规定的合理判断,属于具有正当理由的情形,并非放弃诉讼权利。二审法院根据新的证据补充查明相关事实后,基于诉讼效益的考量,可以对一审判决存在损害当事人权益的情形突破有限审理原则,改判支持有正当理由未上诉的一审诉讼请求。

    2020年20期 No.461 110-120页 [查看摘要][在线阅读][下载 1049K]
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个案探讨

  • 论破产重整中担保权暂停与恢复行使的适用规则

    乔博娟;

    基于保全破产财产的立法考量以及实现破产重整的程序目标,重整期间有必要对担保权人适用中止措施,即暂停行使担保权。破产法对担保权行使的限制应当遵从明确的规则且符合必要的限度。重整期间担保权暂停行使的适用范围应以担保财产是否为重整所必需为判断标准,且考虑暂停行使对担保权本身的影响;暂停行使的具体权能仅限于变价处置权,而非优先受偿权;暂停行使的适用期限以确保重整程序有序推进为限,不宜过长或久拖未决。当中止措施对担保权的经济价值产生负面影响时,破产法应准许救济并解除中止,即恢复行使担保权。应在规定恢复行使担保权审查标准和期限的基础上,进一步明确担保物损坏或者价值明显减少的认定标准。

    2020年20期 No.461 121-131页 [查看摘要][在线阅读][下载 1092K]
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  • 通道类信托业务中受托人外部责任的司法认定

    朱颖琦;

    通道类信托业务是我国特定金融发展时期自发形成的业务类型,其法律性质应属于事务管理类信托。通道类信托业务中,委托人和受托人之间的权利义务关系,应当依据信托文件的约定加以确定。信托公司在通道类信托业务中虽仅负责事务性管理,但仍应秉持审慎原则开展经营,并履行必要的注意义务。信托公司存在明知委托人借用其金融机构背景进行资金募集未采取必要警示防控措施、对信托项目情况出具内容虚假的调查文件等行为造成外部投资者损失的,应当根据其过错程度,承担相应的侵权损害赔偿责任。

    2020年20期 No.461 132-140页 [查看摘要][在线阅读][下载 1041K]
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  • 网络垫款类纠纷的法律关系分析——D公司诉付某某等民间借贷纠纷上诉案

    吴慧琼;须海波;

    企业借用网络平台利用自有资金,通过"信用额度""现金额度"向注册消费者、注册商户垫付、预付资金的行为,其名目虽极具迷惑性,但其本质仍为出借资金行为,属于企业经营性借贷性质。依据当前法律、司法解释的规定及《全国法院民商事审判工作会议纪要》第53条之精神,企业经营性借贷行为应认定为属于国家特许经营范畴,其在未获得相应经营牌照的情况下,所实施的垫款行为应属无效,该认定符合民法典之立法精神。至于垫款行为无效后的法律后果,应根据是否存在真实交易等,作相应处理。

    2020年20期 No.461 141-150页 [查看摘要][在线阅读][下载 1091K]
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中华法系案例

  • 清代异姓不嗣案的审理及其启示

    王奥运;

    从礼法规范来看,族内无子者可收亲族侄男为嗣,而不能立异姓子为嗣。通过梳理清代各类承嗣案件,特别是异姓子相关的刑案,可以发现异姓嗣子身份不被社会和司法官接受,异姓承嗣关系被视为普通的收养关系,异姓子不能直接适用律典中嗣子的相关规定。清代司法官在裁判中遵循了异姓不嗣的礼法规范,文本与实践没有背离,究其原因在于,清代家族组织较为发达,对个体而言是较为稳妥的福利保障组织,社会和司法官支持家族发挥互助养老功能。当今中国,家族凝聚力总体呈弱化趋势,从2020年民法典来看,现代型社会养老模式或将逐渐取代日益衰败的传统亲族养老,成为家庭养老的有力补充。

    2020年20期 No.461 151-161页 [查看摘要][在线阅读][下载 1051K]
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    <正>《法律适用》是最高人民法院主管、国家法官学院主办的应用法学理论刊物。创刊35年来,《法律适用》杂志致力于促进中国应用法学的发展,见证并记录着中国司法的辉煌。35年来,杂志在前进中不断成长,《法律适用》现为最高人民法院首批A类学术期刊,从2004年开始连续入选中文核心期刊,同时入选CSSCI(中文社会科学引文索引)扩展版来源期刊、RCCSE核心期刊、人大《复印报刊资料》重要转载来源期刊。

    2020年20期 No.461 162页 [查看摘要][在线阅读][下载 716K]
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