- 王利明;
对仲裁协议效力的扩张现象，应当秉持审慎的态度，并由法律法规和相关司法解释对其作出明确规定。在债权全部或部分让与的场合，应当区分受让人是否知情，进而认定仲裁协议能否对其产生拘束力，在其知情的情形下，法律不宜承认受让人享有拒绝权，以平衡受让人和债务人的保护。在债权人代位权诉讼中，应当区分不同情形，准确认定代位权诉讼与仲裁协议之间的关系。在未生效合同中，即便合同未生效，也应承认仲裁条件效力的独立性。在多层次争议解决条款的效力判断上，应当充分尊重当事人的意思，如果争议解决前置程序清晰、明确且具有可操作性，则未经前置程序不得仲裁。
2023年11期 No.500 3-12页 [查看摘要][在线阅读][下载 1215K] [阅读次数：0 ] - 王利明;
对仲裁协议效力的扩张现象，应当秉持审慎的态度，并由法律法规和相关司法解释对其作出明确规定。在债权全部或部分让与的场合，应当区分受让人是否知情，进而认定仲裁协议能否对其产生拘束力，在其知情的情形下，法律不宜承认受让人享有拒绝权，以平衡受让人和债务人的保护。在债权人代位权诉讼中，应当区分不同情形，准确认定代位权诉讼与仲裁协议之间的关系。在未生效合同中，即便合同未生效，也应承认仲裁条件效力的独立性。在多层次争议解决条款的效力判断上，应当充分尊重当事人的意思，如果争议解决前置程序清晰、明确且具有可操作性，则未经前置程序不得仲裁。
2023年11期 5-14页 [查看摘要][在线阅读][下载 1215K] [阅读次数：0 ] - 周光权;
最高人民法院新近发布的两起涉民营企业保护刑事再审典型案例中关于提供真实足额抵押担保骗取贷款等行为无罪的裁判立场回应了社会关切，很值得关注。在实务中，对于贷款资料造假但存在真实足额担保的，如何认定行为性质一直存在有罪说和无罪说的争论。有罪说对于本罪实行行为、保护法益的理解未必具有合理性，其结合《刑法》第193条贷款诈骗罪行为类型的规定理解骗取贷款罪中财产担保关系的意义的主张，也值得质疑，且与《民法典》第396条承认浮动抵押制度的逻辑相去甚远。应当肯定在担保真实足额场合，借款人的实行行为性、金融机构的财产损害都没有达到定罪要求。对于具有真实足额担保关系的情形，更不应当根据贷款作假、获得贷款金额巨大等事实直接适用骗取贷款罪的第二档法定刑。欺骗第三人提供担保获得贷款的，借款人并未就交易的重要事项欺骗金融机构，其与担保人的纠纷就应该尽可能通过民事途径解决，其仅在具有非法占有目的情形下可能成立针对担保人的合同诈骗罪。从这两起典型案例的无罪立场出发，可以进一步推导出在担保真实足额情形下，贷款诈骗、合同诈骗等罪的成立都基本没有空间的结论，这才是刑法谦抑性的应有之义。
2023年11期 No.500 13-23页 [查看摘要][在线阅读][下载 1231K] [阅读次数：0 ] - 周光权;
最高人民法院新近发布的两起涉民营企业保护刑事再审典型案例中关于提供真实足额抵押担保骗取贷款等行为无罪的裁判立场回应了社会关切，很值得关注。在实务中，对于贷款资料造假但存在真实足额担保的，如何认定行为性质一直存在有罪说和无罪说的争论。有罪说对于本罪实行行为、保护法益的理解未必具有合理性，其结合《刑法》第193条贷款诈骗罪行为类型的规定理解骗取贷款罪中财产担保关系的意义的主张，也值得质疑，且与《民法典》第396条承认浮动抵押制度的逻辑相去甚远。应当肯定在担保真实足额场合，借款人的实行行为性、金融机构的财产损害都没有达到定罪要求。对于具有真实足额担保关系的情形，更不应当根据贷款作假、获得贷款金额巨大等事实直接适用骗取贷款罪的第二档法定刑。欺骗第三人提供担保获得贷款的，借款人并未就交易的重要事项欺骗金融机构，其与担保人的纠纷就应该尽可能通过民事途径解决，其仅在具有非法占有目的情形下可能成立针对担保人的合同诈骗罪。从这两起典型案例的无罪立场出发，可以进一步推导出在担保真实足额情形下，贷款诈骗、合同诈骗等罪的成立都基本没有空间的结论，这才是刑法谦抑性的应有之义。
2023年11期 15-25页 [查看摘要][在线阅读][下载 1231K] [阅读次数：0 ] - 廖奕;
技术、经济从社会整体中脱嵌造成的非均衡难题，在强调“嵌入性自主”的中国式现代化方案中能否得以解决，这构成了继续审思中国数字法治逻辑的问题起点。对于数字法治而言，厘清中国式现代化的均衡逻辑，有助于在理论模式中找到共通点，为体系化的实践模式塑形奠定基础。无论是作为历史成果、行动纲领还是面向未来的新文明形态，中国式现代化的均衡逻辑对数字法治均有明确的规定性。从当前比较有代表性的三种理论话语，即激进革命论、保守转化论和中立描述论可以看出，数字法治建构的非均衡难题具有一定的现实普遍性。要克服这种难题，必须将中国式现代化的均衡逻辑全面注入数字化发展进程，通过均衡导向的法治体系建设逐步达成理想愿景。
2023年11期 No.500 24-33页 [查看摘要][在线阅读][下载 1223K] [阅读次数：0 ] - 廖奕;
技术、经济从社会整体中脱嵌造成的非均衡难题，在强调“嵌入性自主”的中国式现代化方案中能否得以解决，这构成了继续审思中国数字法治逻辑的问题起点。对于数字法治而言，厘清中国式现代化的均衡逻辑，有助于在理论模式中找到共通点，为体系化的实践模式塑形奠定基础。无论是作为历史成果、行动纲领还是面向未来的新文明形态，中国式现代化的均衡逻辑对数字法治均有明确的规定性。从当前比较有代表性的三种理论话语，即激进革命论、保守转化论和中立描述论可以看出，数字法治建构的非均衡难题具有一定的现实普遍性。要克服这种难题，必须将中国式现代化的均衡逻辑全面注入数字化发展进程，通过均衡导向的法治体系建设逐步达成理想愿景。
2023年11期 26-35页 [查看摘要][在线阅读][下载 1223K] [阅读次数：0 ] - 彭岳;
随着数字时代的来临，市场主体可以较低的成本收集、储存、分析和适用个人数据，针对消费者个人的在线市场操纵行为日益普遍。传统规制方法将消费者视为理性经济人，试图通过信息范式来解决信息不对称引发的经营者和消费者议价能力差异问题。这一规制方法没有充分重视消费者普遍存在的认知偏差。个人信息保护路径旨在增强个人对本人信息的控制力，但仍无法解决实践中的“隐私悖论”。相对而言，利益一致规制路径和法律助推路径分别从外部给特定市场主体施加额外义务以及促进消费者理性决策，有助于缓解市场操纵行为给消费者造成的损害。
2023年11期 No.500 34-47页 [查看摘要][在线阅读][下载 1325K] [阅读次数：0 ] - 彭岳;
随着数字时代的来临，市场主体可以较低的成本收集、储存、分析和适用个人数据，针对消费者个人的在线市场操纵行为日益普遍。传统规制方法将消费者视为理性经济人，试图通过信息范式来解决信息不对称引发的经营者和消费者议价能力差异问题。这一规制方法没有充分重视消费者普遍存在的认知偏差。个人信息保护路径旨在增强个人对本人信息的控制力，但仍无法解决实践中的“隐私悖论”。相对而言，利益一致规制路径和法律助推路径分别从外部给特定市场主体施加额外义务以及促进消费者理性决策，有助于缓解市场操纵行为给消费者造成的损害。
2023年11期 36-49页 [查看摘要][在线阅读][下载 1325K] [阅读次数：0 ] - 邵长茂;
执行在很大程度上是一个反复地把法律大前提适用于事实小前提，使法律所预设的效果在案件中呈现出来的过程。执行案件的法律适用可以分解为找法时的选择法律、找到法律后的解释法律、找不到法律时的续造法律，以及最终的引用法律。与这一进程相对应，执行案件的法律适用方法包括法律选择方法、法律解释方法（有法时）、法律续造方法（无法时）、法律引用方法。执行案件的法律适用是一门科学，也是一门艺术，更是一门通识。实现全国法院每年千万量级执行案件的高水平、标准化办理并保持稳定的质效，需要形成科学的执行法律适用方法体系。
2023年11期 No.500 48-60页 [查看摘要][在线阅读][下载 1249K] [阅读次数：4 ] - 邵长茂;
执行在很大程度上是一个反复地把法律大前提适用于事实小前提，使法律所预设的效果在案件中呈现出来的过程。执行案件的法律适用可以分解为找法时的选择法律、找到法律后的解释法律、找不到法律时的续造法律，以及最终的引用法律。与这一进程相对应，执行案件的法律适用方法包括法律选择方法、法律解释方法（有法时）、法律续造方法（无法时）、法律引用方法。执行案件的法律适用是一门科学，也是一门艺术，更是一门通识。实现全国法院每年千万量级执行案件的高水平、标准化办理并保持稳定的质效，需要形成科学的执行法律适用方法体系。
2023年11期 50-62页 [查看摘要][在线阅读][下载 1249K] [阅读次数：0 ] - 杨晓;
损害是权利救济的核心概念。差额说是确定合同损害范围的主流学说。“损害”与利益具有不可分割的紧密联系，损害必须透过利益的视角进行判断和认定。以损害对应的利益是否存在为标准，合同损害可以划分为“利益存续型”损害和“利益灭失型”损害。其中“利益存续型”损害可以继续划分为“原合同利益存续型”损害和“超合同利益存续型”损害两种类型；“利益灭失型”损害可以继续划分为“无益费用型”损害和“预期利益丧失型”损害两种类型。在裁判方法上，损害赔偿无法解决合同损害涉及的全部问题。在处理合同损害纠纷案件时，需在充分考虑相关利益状态的基础上，分别采取继续履行、不当得利、损害赔偿、诚信原则、公平原则等规则予以应对。
2023年11期 No.500 61-70页 [查看摘要][在线阅读][下载 1225K] [阅读次数：0 ] - 杨晓;
损害是权利救济的核心概念。差额说是确定合同损害范围的主流学说。“损害”与利益具有不可分割的紧密联系，损害必须透过利益的视角进行判断和认定。以损害对应的利益是否存在为标准，合同损害可以划分为“利益存续型”损害和“利益灭失型”损害。其中“利益存续型”损害可以继续划分为“原合同利益存续型”损害和“超合同利益存续型”损害两种类型；“利益灭失型”损害可以继续划分为“无益费用型”损害和“预期利益丧失型”损害两种类型。在裁判方法上，损害赔偿无法解决合同损害涉及的全部问题。在处理合同损害纠纷案件时，需在充分考虑相关利益状态的基础上，分别采取继续履行、不当得利、损害赔偿、诚信原则、公平原则等规则予以应对。
2023年11期 63-72页 [查看摘要][在线阅读][下载 1225K] [阅读次数：0 ] - 刘海伟;
对待给付判决是一种附特殊条件的判决，是程序法上为适用同时履行抗辩权制度而创设的一种判决方式，是符合实体公正和程序公正的民事诉讼制度。《民法典合同编通则解释（征求意见稿）》第32条第2款首次以司法解释的形式在我国法律上确立了对待给付判决制度，该条款就对待给付判决的适用条件、适用方式及其法律后果作出了明确规定，实现了同时履行抗辩权在程序法与实体法上的有效对接，填补了的法律规则空白，对推动我国民事诉讼制度发展具有重要意义。但作为一项首次上升至司法解释层面的规则，仅凭一个条文恐难以全面勾勒出该项法律制度的各类具体适用场景，故与之相关的程序启动、举证责任、诉讼费用和上诉、判决主文、执行等问题还有进一步探讨和明确的必要。
2023年11期 No.500 71-77页 [查看摘要][在线阅读][下载 1200K] [阅读次数：0 ] - 刘海伟;
对待给付判决是一种附特殊条件的判决，是程序法上为适用同时履行抗辩权制度而创设的一种判决方式，是符合实体公正和程序公正的民事诉讼制度。《民法典合同编通则解释（征求意见稿）》第32条第2款首次以司法解释的形式在我国法律上确立了对待给付判决制度，该条款就对待给付判决的适用条件、适用方式及其法律后果作出了明确规定，实现了同时履行抗辩权在程序法与实体法上的有效对接，填补了的法律规则空白，对推动我国民事诉讼制度发展具有重要意义。但作为一项首次上升至司法解释层面的规则，仅凭一个条文恐难以全面勾勒出该项法律制度的各类具体适用场景，故与之相关的程序启动、举证责任、诉讼费用和上诉、判决主文、执行等问题还有进一步探讨和明确的必要。
2023年11期 73-79页 [查看摘要][在线阅读][下载 1200K] [阅读次数：0 ]
- 何荣功;
刑法适用需要现代刑事司法理念，也需要科学的方法论。办案人员要注意理解刑法的规范保护目的，重视实质解释，目光不仅要往返于事实和规范之间，还要往返于规范的字面含义与规范的保护目的之间。法秩序统一性要求同一概念在不同部门法中的含义尽可能相同，但毕竟部门法的性质有别，调整对象和调整方法也不尽一致，办案人员要注意同一概念在刑法与行政法、民商经济法中可能存在的差异。办案人员要重视采取整体性的刑法解释方法，既要整体把握刑法条文、概念和用语的含义，也要重视对案件事实和行为性质的整体性评价。为了确保案件办理的妥当性，办案人员需要综合考量法益保护的必要性、刑罚配置的轻重、犯罪的构造、刑事政策、行为的普遍性以及处罚必要性，妥当选择刑法解释方法。
2023年11期 No.500 105-117页 [查看摘要][在线阅读][下载 1306K] [阅读次数：0 ] - 何荣功;
刑法适用需要现代刑事司法理念，也需要科学的方法论。办案人员要注意理解刑法的规范保护目的，重视实质解释，目光不仅要往返于事实和规范之间，还要往返于规范的字面含义与规范的保护目的之间。法秩序统一性要求同一概念在不同部门法中的含义尽可能相同，但毕竟部门法的性质有别，调整对象和调整方法也不尽一致，办案人员要注意同一概念在刑法与行政法、民商经济法中可能存在的差异。办案人员要重视采取整体性的刑法解释方法，既要整体把握刑法条文、概念和用语的含义，也要重视对案件事实和行为性质的整体性评价。为了确保案件办理的妥当性，办案人员需要综合考量法益保护的必要性、刑罚配置的轻重、犯罪的构造、刑事政策、行为的普遍性以及处罚必要性，妥当选择刑法解释方法。
2023年11期 107-119页 [查看摘要][在线阅读][下载 1306K] [阅读次数：0 ] - 上海金融法院课题组;
地方金融组织跨区经营风险，地方金融组织与金融机构之间的风险传递，以及市场化退出中行政程序与司法程序衔接缺失等因素都影响到地方金融组织的风险处置效果。十八大以来，确立了金融监管和风险处置分属中央和地方的二元结构。但在二元结构下，仍须进一步明确地方金融风险处置过程中，中央监管和地方处置、行政程序和司法程序、刑事程序和民事程序这三方面关系。在《金融稳定法》《地方金融监督管理条例》制定过程中，应当明确地方金融组织风险处置的牵头机制，完善行政处置与司法程序的衔接，并建立符合地方金融组织特征的破产财产处置方式。
2023年11期 No.500 118-126页 [查看摘要][在线阅读][下载 1219K] [阅读次数：0 ] - 上海金融法院课题组;
地方金融组织跨区经营风险，地方金融组织与金融机构之间的风险传递，以及市场化退出中行政程序与司法程序衔接缺失等因素都影响到地方金融组织的风险处置效果。十八大以来，确立了金融监管和风险处置分属中央和地方的二元结构。但在二元结构下，仍须进一步明确地方金融风险处置过程中，中央监管和地方处置、行政程序和司法程序、刑事程序和民事程序这三方面关系。在《金融稳定法》《地方金融监督管理条例》制定过程中，应当明确地方金融组织风险处置的牵头机制，完善行政处置与司法程序的衔接，并建立符合地方金融组织特征的破产财产处置方式。
2023年11期 120-128页 [查看摘要][在线阅读][下载 1219K] [阅读次数：0 ] - 冯文生;郝晋琪;
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉婚姻家庭编的解释（一）》第25条并非以完全列举方式对夫妻共同财产法定类型的兜底规定做出限制。股权投资发生在夫妻婚姻存续期间，除股权收益外，股权可以成为夫妻共同财产。夫妻一方死亡，夫妻共同财产关系终止，另一方以确权公证书为据请求分割夫妻共同财产的，人民法院应当依法审查并认定该公证书的证据能力、证明力和法律约束力。司法执行程序的特点决定司法执行机构审查的范围和强度均有别于民事法律行为中的形式审查与审判程序中的司法确认，《最高人民法院关于办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第25条第1款第4项规定的股权登记不宜理解为司法确权的充要条件。被执行人或案外人对执行机构提出执行异议并申请排除执行的，人民法院要准确适用《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第12条，不可以未“经债权人认可”为由拒绝审查，也不宜要求异议人在执行异议之诉程序之外另行提起析产诉讼，以兼顾公平与效率，防止程序空转，促进纠纷一次性实质解决。涉及财产权益的执行行为异议之诉按照财产案件标准计收案件受理费，但为实质化解纠纷，宜赋予审判组织以裁量权。
2023年11期 No.500 127-137页 [查看摘要][在线阅读][下载 1254K] [阅读次数：0 ] - 冯文生;郝晋琪;
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉婚姻家庭编的解释（一）》第25条并非以完全列举方式对夫妻共同财产法定类型的兜底规定做出限制。股权投资发生在夫妻婚姻存续期间，除股权收益外，股权可以成为夫妻共同财产。夫妻一方死亡，夫妻共同财产关系终止，另一方以确权公证书为据请求分割夫妻共同财产的，人民法院应当依法审查并认定该公证书的证据能力、证明力和法律约束力。司法执行程序的特点决定司法执行机构审查的范围和强度均有别于民事法律行为中的形式审查与审判程序中的司法确认，《最高人民法院关于办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第25条第1款第4项规定的股权登记不宜理解为司法确权的充要条件。被执行人或案外人对执行机构提出执行异议并申请排除执行的，人民法院要准确适用《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第12条，不可以未“经债权人认可”为由拒绝审查，也不宜要求异议人在执行异议之诉程序之外另行提起析产诉讼，以兼顾公平与效率，防止程序空转，促进纠纷一次性实质解决。涉及财产权益的执行行为异议之诉按照财产案件标准计收案件受理费，但为实质化解纠纷，宜赋予审判组织以裁量权。
2023年11期 129-139页 [查看摘要][在线阅读][下载 1254K] [阅读次数：0 ] - 赵磊;
NFT是Web3.0时代的核心资产，其非同质化代币属性成为个性化数据权益的最佳选择。NFT平台发挥着两方面的功能：一是NFT的生成平台，为NFT的创制在技术层面提供网络服务和系统支撑；二是NFT的交易平台，为NFT的交易在市场层面提供储存、展示和买卖、结算服务。NFT权利人与平台存在多种合同关系。NFT以是否属于自始原创作品为标准，可分为两种类型：一种是原创NFT，即自始就在虚拟空间的原创NFT；另一种是衍生NFT，是指在他人既有作品基础上予以NFT化。为NFT权利人提供有偿服务的平台，因其在NFT作品中直接取得经济利益，因而负有较高的注意义务：审查义务、通知-删除义务与协助义务。NFT并非虚拟货币，也不是证券。NFT是Defi的核心资产，对于其金融功能，应该引导其在一定范围内合理发挥，而不是一禁了之。
2023年11期 No.500 138-149页 [查看摘要][在线阅读][下载 1318K] [阅读次数：0 ] - 赵磊;
NFT是Web3.0时代的核心资产，其非同质化代币属性成为个性化数据权益的最佳选择。NFT平台发挥着两方面的功能：一是NFT的生成平台，为NFT的创制在技术层面提供网络服务和系统支撑；二是NFT的交易平台，为NFT的交易在市场层面提供储存、展示和买卖、结算服务。NFT权利人与平台存在多种合同关系。NFT以是否属于自始原创作品为标准，可分为两种类型：一种是原创NFT，即自始就在虚拟空间的原创NFT；另一种是衍生NFT，是指在他人既有作品基础上予以NFT化。为NFT权利人提供有偿服务的平台，因其在NFT作品中直接取得经济利益，因而负有较高的注意义务：审查义务、通知-删除义务与协助义务。NFT并非虚拟货币，也不是证券。NFT是Defi的核心资产，对于其金融功能，应该引导其在一定范围内合理发挥，而不是一禁了之。
2023年11期 140-151页 [查看摘要][在线阅读][下载 1318K] [阅读次数：0 ] - 骆威;
我国的高校学位授予权，是国务院学位委员会赋予高校的一项法定职权，获得学位授予权的高校即享有在学术自治范围内向学位申请人授予学位的权力和职责。本文通过阐释高校学位授予权的权力内涵和特点，以高校不授予学士学位的一起典型行政诉讼案件为分析样本，旨在探讨人民法院对高校学位授予权进行司法审查过程中值得关注的要点问题。
2023年11期 No.500 150-156页 [查看摘要][在线阅读][下载 1195K] [阅读次数：0 ] - 骆威;
我国的高校学位授予权，是国务院学位委员会赋予高校的一项法定职权，获得学位授予权的高校即享有在学术自治范围内向学位申请人授予学位的权力和职责。本文通过阐释高校学位授予权的权力内涵和特点，以高校不授予学士学位的一起典型行政诉讼案件为分析样本，旨在探讨人民法院对高校学位授予权进行司法审查过程中值得关注的要点问题。
2023年11期 152-158页 [查看摘要][在线阅读][下载 1195K] [阅读次数：0 ] - 徐凤;
自无锡冷冻胚胎案以来，提交至法院的冷冻胚胎处置纠纷越来越多。国内外法院审理此类案件的裁判路径可以分为四种：合同路径、同时一致同意路径、利益衡量路径和移植路径。这四种解决路径各有利弊得失，但相比较而言，第四种路径即移植路径更具优势。该路径既体现了对生命的尊重与保护，彰显了“禁反言”原则对信赖利益的保护，也最大程度减轻了对败诉方的伤害与负担，更加公平，更加符合法理、道德和伦理、人情，还具有很强的可操作性和可预测性，而且有助于减少诉讼纠纷，也更符合我国司法审判的实际和当前的生育形势与政策。
2023年11期 No.500 157-165页 [查看摘要][在线阅读][下载 1218K] [阅读次数：0 ] - 徐凤;
自无锡冷冻胚胎案以来，提交至法院的冷冻胚胎处置纠纷越来越多。国内外法院审理此类案件的裁判路径可以分为四种：合同路径、同时一致同意路径、利益衡量路径和移植路径。这四种解决路径各有利弊得失，但相比较而言，第四种路径即移植路径更具优势。该路径既体现了对生命的尊重与保护，彰显了“禁反言”原则对信赖利益的保护，也最大程度减轻了对败诉方的伤害与负担，更加公平，更加符合法理、道德和伦理、人情，还具有很强的可操作性和可预测性，而且有助于减少诉讼纠纷，也更符合我国司法审判的实际和当前的生育形势与政策。
2023年11期 159-167页 [查看摘要][在线阅读][下载 1218K] [阅读次数：0 ]